Casos extranjeros e internacionales sobre la regulación legal de las ICO

El término ICO (Iniciales de Initial Coin Offering en inglés) se refiere a la práctica de recaudar fondos de inversores a cambio de emitir una nueva criptomoneda. Dado que la criptomoneda en sí es una tecnología que surgió fundamentalmente respaldada por una nueva tecnología llamada blockchain, tanto el método de recaudación de fondos llamado ICO como su historia son recientes, y la legislación está siendo un desafío en muchos países (para más detalles sobre cómo la tecnología blockchain respalda la circulación de criptomonedas, consulte el artículo separado).

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Este artículo organiza las diferencias en la regulación de las ICOs en varios países. Al mismo tiempo, más allá de las diferencias en la postura de cada país, se considera qué desafíos enfrenta la comunidad internacional o la economía global en torno a las ICOs.

Patrones de regulación legal de las ICO

Al clasificar las regulaciones de las ICO en varios países, incluyendo Japón, los patrones se dividen principalmente en las siguientes cuatro categorías:

1. Países que prohíben las ICO en su totalidad
2. Países que intentan regular las ICO ampliando el alcance de aplicación de las áreas legales existentes
3. Países que intentan regular las ICO construyendo un área legal especial para ellas
4. Países que no imponen regulaciones específicas a las ICO

En este contexto, Japón se encuentra en la categoría (2). Por lo tanto, en Japón, si se tiene en cuenta la coherencia con las áreas legales existentes, las ICO se consideran legales. Sin embargo, esto no significa que se pueda ignorar la forma en que las ICO están reguladas en otros países, incluso cuando se realizan ICO en Japón. Esto se debe a que, por su naturaleza, las ICO a menudo recaudan fondos a través de Internet, cruzando fronteras nacionales. En tales casos, puede ser necesario tener en cuenta la forma en que se regulan las ICO en el lugar de residencia de los compradores de la criptomoneda (a menudo llamada “token” en este contexto) emitida por la ICO. Dadas estas circunstancias, para llevar a cabo una ICO de manera legal, es necesario prestar mucha atención a las tendencias de las regulaciones legales en el extranjero.

Países que prohíben las ICOs

China

China es un país que tiene una postura extremadamente negativa hacia las ICOs. En China, las ICOs son vistas como un caldo de cultivo para el lavado de dinero y se considera que la mayoría de ellas son ilegales. Por lo tanto, las ICOs ya están completamente prohibidas en China.

Aunque el gobierno chino regula las ICOs, esto no se aplica a Hong Kong. En Hong Kong, siempre que las ICOs se basen en procedimientos regulares, el gobierno ha indicado que las aceptará. La regulación de las ICOs en Hong Kong refleja en gran medida la política de la Comisión de Valores de los Estados Unidos, por lo que es completamente diferente de la de China continental.

A pesar de la fuerte regulación de las ICOs, China está invirtiendo en el desarrollo de la tecnología blockchain, que respalda la circulación de las criptomonedas, como una política nacional. Aunque el gobierno lidera la innovación tecnológica, también regula cómo se utiliza la nueva tecnología con una fuerte autoridad. Este rasgo del país también se puede ver en la ley de blockchain.

Corea del Sur

Corea del Sur también ha prohibido todas las formas de ICOs desde 2017 debido a preocupaciones sobre el fraude, la manipulación del mercado y el lavado de dinero. En Corea del Sur, las grandes empresas que impulsan la economía nacional, como Samsung Electronics, están interesadas en el desarrollo de la tecnología blockchain. Además, ha habido un historial de gestión activa de activos con criptomonedas. La situación de Fintech en Corea del Sur se caracteriza por la falta de coordinación entre el gobierno y el sector financiero. Por ejemplo, se han observado casos en los que las ICOs planificadas en el país se han llevado a cabo en el extranjero debido a estas regulaciones. La crítica de que la regulación de las ICOs mencionada anteriormente podría obstaculizar el desarrollo de la industria Fintech sigue siendo fuerte, y será necesario seguir de cerca cómo cambiará la regulación en el futuro.

Países que intentan regular las ICO ampliando el alcance de las áreas legales existentes

Estados Unidos

En el caso de Estados Unidos, bajo la Ley de Valores de los Estados Unidos, se considera que las Ofertas Iniciales de Monedas (ICO, por sus siglas en inglés) están sujetas a la regulación de la Ley de Valores, especialmente si no han recibido una autorización específica. En otras palabras, se regulan las ICOs al considerar los tokens emitidos en las ICOs como “valores” bajo la Ley de Valores, basándose en el marco existente para las inversiones en valores.

Por cierto, la jurisprudencia estadounidense ha establecido el siguiente criterio, conocido como la Prueba de Howey, para determinar si algo califica como un valor. Este marco establece que si se cumplen los cuatro elementos de la Prueba de Howey, se considera que califica como un valor. Se ha expresado la opinión de que las ICOs también se rigen por este criterio.

1. Es una inversión de dinero (¿Es una inversión en efectivo o no?)
   
2. Existe una expectativa de ganancias de la inversión (¿Se espera un retorno basado en la inversión o no?)
   
3. La inversión de dinero está en una empresa común (¿Es una inversión en una empresa común o no?)
4. Cualquier ganancia proviene de los esfuerzos de un promotor o tercero (¿Las ganancias son generadas por los esfuerzos de otra empresa o no?)

Además, bajo estos criterios, se considera que Bitcoin y Ethereum no califican como valores bajo la ley en los Estados Unidos. Esto se debe a que estas criptomonedas no operan bajo un sistema en el que la inversión se recupera a través de los esfuerzos de la empresa emisora, y se considera que no cumplen con los cuatro requisitos de la Prueba de Howey. En el caso de las criptomonedas con un sistema descentralizado, se considera que no son valores.

Singapur

Singapur ha estado promoviendo la digitalización de su moneda nacional bajo la dirección del gobierno, pero también es un país que muestra una actitud relativamente cautelosa hacia las ICOs. En el caso de Singapur, las tokens emitidas en las ICOs se regulan de la misma manera que los contratos de futuros de valores. Además, en casos en los que deben ser considerados equivalentes a las acciones en términos legales, se establece que deben cumplir con las mismas regulaciones legales que los valores existentes.

Sin embargo, Singapur también tiene la característica de tener disposiciones legalmente explícitas para casos en los que se excluye la aplicación de las regulaciones mencionadas anteriormente (por ejemplo, cuando la inversión es pequeña).

Suiza

En el caso de Suiza, se está haciendo un esfuerzo para avanzar en la regulación de las ICO (Ofertas Iniciales de Monedas) sin obstaculizar el desarrollo de la industria de la cadena de bloques. Al igual que en Estados Unidos y Singapur, se está adoptando una postura de extender la regulación de los productos financieros existentes a las ICO, pero se está avanzando en el diseño de un sistema que clasifica los tokens y cambia la ley que se debe aplicar según su naturaleza. La clasificación de los tokens es la siguiente:

Se ha adoptado un enfoque que distingue el contenido de la regulación legal que debe aplicarse a los tokens basándose en los tres tipos mencionados anteriormente, pero por supuesto se espera que en el futuro se emitan tokens que cumplan con estos tipos al mismo tiempo. En el caso de estos ejemplos límite, se espera la acumulación de precedentes para ver cómo serán tratados.

En el caso de Suiza, es un lugar donde se reúnen muchas sedes de empresas relacionadas con la cadena de bloques de todo el mundo, incluyendo Ethereum, y es un país donde las ICO son muy populares desde el principio. Debido a este historial, se espera que se busque una regulación equilibrada mientras se apunta al desarrollo a largo plazo de esta industria.

Alemania

En el caso de Alemania, se considera que el contenido de los tokens emitidos en una ICO puede clasificarse en tres categorías principales: como valores (según la Ley de Prospectos de Valores japonesa), como activos (según la Ley de Inversión en Activos japonesa), o como acciones (según el Código de Inversión de Capital japonés). La idea es aplicar las leyes existentes en función de esta clasificación. Si los tokens caen en alguna de estas categorías, es posible que se impongan obligaciones al emisor de la ICO, como la presentación de prospectos, en base a las regulaciones legales aplicables.

Además, la administración considera que si los tokens emitidos en una ICO pueden ser considerados valores o no, se determina en función de si cumplen o no con las siguientes condiciones:

• Es posible transferirlos y se pueden comprar y vender en el mercado.
  
• Tienen derechos similares a los dividendos como miembro.
  
• No tienen un uso como medio de pago, como el efectivo.
  
• La información del poseedor está registrada mediante la tecnología blockchain.

Países que buscan construir y regular un campo legal especial para las ICO

Francia

En el caso de Francia, desde el año 2017 (Heisei 29), bajo la dirección de la Autoridad de los Mercados Financieros de Francia, se ha estado avanzando en el desarrollo de un sistema legal relacionado con las criptomonedas. En Francia, están avanzando en la creación de nuevas leyes sobre cómo llevar a cabo las ICO, intentando regular directamente “la forma correcta de realizar una ICO”. Lo más característico es que han introducido un sistema de licencias que otorga licencias a los organizadores de las ICO, en un intento de proporcionar una garantía de crédito nacional para las ICO. Sin embargo, no está prohibido realizar una ICO sin licencia, y se puede ver una actitud de buscar el equilibrio entre el desarrollo del mercado y la gestión de riesgos.

Gibraltar

Gibraltar también es un país que está avanzando por su cuenta en el desarrollo de leyes para regular las ICO. En este proyecto de ley, se muestran las reglas que los organizadores de las ICO deben seguir para prevenir delitos como el lavado de dinero, y también se establecen regulaciones sobre la obligación de divulgación de información.

Abu Dhabi

En Abu Dhabi, están avanzando en el desarrollo de un marco de regulación legal único para las ICO, teniendo en cuenta también los riesgos de disputa únicos de las criptomonedas, como los fallos del sistema. Aquí, además de las medidas contra el lavado de dinero y la protección del consumidor, también se incluyen obligaciones del operador relacionadas con la seguridad de la información como parte del contenido de la regulación.

Países que no regulan especialmente las ICO

Belarús

Hasta ahora, los ejemplos de países que hemos visto han intentado imponer algún tipo de regulación legal a las ICO, aunque el grado de estas regulaciones varía. Por otro lado, en Belarús, en contraste con estos países, se observa un movimiento para atraer a empresas extranjeras aliviando al máximo las regulaciones sobre las ICO.

En el caso de Belarús, se observó un movimiento interesante en 2018, cuando se promulgó una ley para legalizar deliberadamente las criptomonedas y las ICO. Con el objetivo de atraer empresas de TI de todo el mundo, se han mostrado políticas como la relajación de la fiscalidad en la minería, transferencia y comercio de criptomonedas, y la exención de visados bajo ciertas condiciones.

Sin embargo, el país también está mostrando movimientos para regular el riesgo de que las ICO fraudulentas que se aprovechan de la ignorancia de los inversores generales se vuelvan rampantes. Por ejemplo, al imponer condiciones de participación en la compra de tokens e incorporar requisitos como la capacidad financiera, la educación y la experiencia laboral en la compra, se esfuerzan por conectar la atracción de empresas extranjeras con el desarrollo de la economía nacional a través de la regulación desde el punto de vista de la protección del consumidor.

Resumen

A continuación se presenta un resumen de la información anterior en forma de tabla (incluyendo países que no se tratan en este artículo).

Las posturas hacia las ICOs y las criptomonedas varían enormemente de un país a otro. Sin embargo, si ignoramos las diferencias en si estas posturas son positivas o negativas, podemos ver ciertos patrones comunes. Independientemente del país, se puede decir que es universal que se cuestiona qué papel debe desempeñar el estado desde el punto de vista de la imposición justa y la protección del consumidor, mientras se valora altamente la innovación tecnológica que trae la nueva tecnología de blockchain y el impacto que las criptomonedas y las ICOs tienen en la industria financiera existente.

Además, el proceso de mejora de la legislación para las ICOs suele seguir un orden como:

1. El gobierno emite advertencias a los ciudadanos sobre las ICOs fraudulentas
2. Se intenta regular las ICOs mediante leyes existentes
3. Se avanza gradualmente en la legislación específica para las ICOs

Se puede observar cierta regularidad en este sentido.

Al discutir cómo debería ser la futura regulación en Japón, es importante conocer la variación en las posturas de los diferentes países y qué cambios están ocurriendo en la innovación tecnológica y las tendencias económicas diarias a las que todos los países se enfrentan comúnmente.