¿Qué son las cláusulas sobre acciones en los contratos de inversión?

El contenido de un contrato de inversión puede incluir diversas cláusulas, entre las que se pueden encontrar las relacionadas con las acciones.

Desde el punto de vista del inversor, las cláusulas relacionadas con las acciones son aquellas que se refieren a las acciones que se adquieren como contraprestación de la inversión, y son una parte importante del contrato de inversión. Desde el punto de vista de la empresa, estas cláusulas también son importantes, ya que se requiere que estén bien definidas para mantener la proporción de acciones en manos de la dirección y prevenir la fuga de acciones al exterior. Por lo tanto, en este artículo, explicaremos las cláusulas relacionadas con las acciones en los contratos de inversión.

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Cláusulas sobre acciones en contratos de inversión

En los contratos de inversión, se pueden considerar las siguientes cláusulas relacionadas con las acciones:

1. Cláusula sobre la suscripción preferente de nuevas acciones emitidas
2. Cláusula sobre el derecho de adquisición preferente y el derecho de primera opción
3. Cláusula sobre el derecho de venta conjunta y el derecho de participación en la transferencia
4. Cláusula sobre la transferencia de acciones
5. Cláusula sobre el derecho de arrastre (Drag Along Right)

Cláusula sobre la suscripción preferente de nuevas acciones emitidas

Para los VC (Capital de Riesgo) y similares, la suscripción preferente de nuevas acciones emitidas puede ayudar a mantener su proporción de acciones.

Al mantener su proporción de acciones, los VC pueden ejercer su derecho a voto como accionistas y mantener el control. Además, pueden obtener retornos en función de su proporción de acciones durante una oferta pública inicial o una fusión y adquisición, lo que hace que el mantenimiento de la proporción de acciones sea un asunto importante para los VC.

Por lo tanto, en el contenido del contrato de inversión, puede haber una cláusula que permita a los VC suscribir preferentemente nuevas acciones emitidas por startups y similares. No se espera que la cláusula sobre la suscripción preferente de nuevas acciones emitidas cause un gran riesgo para las startups, incluso si se establece.

Sin embargo, al establecerla, es necesario tener cuidado con los siguientes dos puntos:

Emisión de opciones sobre acciones

Las opciones sobre acciones son derechos que permiten a los gerentes, empleados e inversores de una corporación comprar acciones de la corporación a un precio de ejercicio determinado. En las startups, puede ser común asegurar talento de alta calidad otorgándoles opciones sobre acciones. Por lo tanto, la verdad es que la empresa quiere usar las opciones sobre acciones para asegurar talento de alta calidad. Por lo tanto, es deseable excluir las opciones sobre acciones al establecer el contenido de la cláusula de suscripción preferente. Si no se establece específicamente la cláusula de suscripción preferente, las opciones sobre acciones también se convertirán en su objetivo, lo que podría impedir su uso para asegurar talento de alta calidad. Por lo tanto, debemos tener cuidado.

Período de ejercicio del derecho de suscripción preferente

Si no se establece un período para el ejercicio del derecho de suscripción preferente, es posible que los VC no ejerzan sus derechos rápidamente, lo que puede dificultar el avance de las finanzas de la empresa. Para evitar tal situación, es deseable establecer un período para el ejercicio del derecho de suscripción preferente en el contenido del contrato de inversión.

Cláusulas sobre el derecho de adquisición preferente y el derecho de primera opción

¿Qué son el derecho de adquisición preferente y el derecho de primera opción?

La cláusula sobre el derecho de suscripción preferente de nuevas acciones, que explicamos anteriormente, es una cláusula que permite a “la empresa” suscribir de manera preferente cuando emite nuevas acciones. Por otro lado, el derecho de adquisición preferente y el derecho de primera opción se refieren al derecho que permite a aquellos que poseen estos derechos comprar acciones que se van a transferir, de manera preferente a otros, cuando un accionista específico transfiere sus acciones.

Objetivo de las cláusulas sobre el derecho de adquisición preferente y el derecho de primera opción

Los principales objetivos del derecho de adquisición preferente y el derecho de primera opción son los siguientes:

1. Aumentar el número de acciones propias mediante la compra de acciones, con el objetivo de aumentar la proporción de acciones propias.
2. Prevenir la transferencia de acciones a terceros que no sean favorables para la empresa.

¿Se concede el derecho de adquisición preferente y el derecho de primera opción a los gerentes?

Los casos de compra resultantes del ejercicio del derecho de adquisición preferente y el derecho de primera opción se resumen de la siguiente manera:

• Cuando el gerente transfiere y el gerente adquiere.
• Cuando el gerente transfiere y el inversor adquiere.
• Cuando el inversor transfiere y el gerente adquiere.
• Cuando el inversor transfiere y el inversor adquiere.

En el caso de que un inversor transfiera acciones, a menudo no importa si el gerente o el inversor las adquiere, siempre que las acciones puedan venderse. Además, desde el punto de vista del gerente, a menudo preferiría adquirir las acciones él mismo en lugar de permitir que un tercero no deseado las adquiera. Por lo tanto, hay cierta racionalidad en que el gerente tenga prioridad para adquirir cuando un inversor transfiere acciones.

Por lo tanto, a menudo se da el caso de que se concede el derecho de adquisición preferente y el derecho de primera opción a los gerentes. Además, en cuanto al derecho de adquisición preferente y el derecho de primera opción, para lograr los dos objetivos mencionados anteriormente, a menudo se adquieren todas las acciones, no solo una parte.

Además, cuando se transfieren varias acciones, es común que aquellos que ejercen el derecho de adquisición preferente y el derecho de primera opción adquieran acciones de manera proporcional si hay varios de ellos.

Cláusulas sobre el Derecho de Venta Conjunta y el Derecho de Participación en la Transferencia

¿Qué son el Derecho de Venta Conjunta y el Derecho de Participación en la Transferencia?

El Derecho de Venta Conjunta y el Derecho de Participación en la Transferencia se refieren al derecho que permite a los demás accionistas vender sus acciones conjuntamente cuando un accionista específico intenta vender sus acciones, es decir, asegurar la oportunidad de vender sus propias acciones.

Objetivo de las cláusulas sobre el Derecho de Venta Conjunta y el Derecho de Participación en la Transferencia

El principal objetivo de las cláusulas sobre el Derecho de Venta Conjunta y el Derecho de Participación en la Transferencia es prevenir situaciones en las que solo un accionista específico venda sus acciones y obtenga beneficios, compartiendo la oportunidad de venta de acciones entre los accionistas. Especialmente para los accionistas minoritarios, si los accionistas mayoritarios venden sus acciones y la empresa matriz o la estructura de la empresa cambia de repente, pueden perder la oportunidad de vender sus acciones. Como resultado, también pueden perder la oportunidad de obtener beneficios a través de la salida.

Por lo tanto, las cláusulas sobre el Derecho de Venta Conjunta y el Derecho de Participación en la Transferencia son particularmente importantes para los accionistas minoritarios.

¿Se concede el Derecho de Venta Conjunta y el Derecho de Participación en la Transferencia a los gerentes?

Los casos de participación en la venta debido al ejercicio del Derecho de Venta Conjunta y el Derecho de Participación en la Transferencia se resumen de la siguiente manera:

• Cuando el gerente transfiere acciones y el gerente participa
• Cuando el gerente transfiere acciones y el inversor participa
• Cuando el inversor transfiere acciones y el gerente participa
• Cuando el inversor transfiere acciones y el inversor participa

Explicamos que hay una cierta racionalidad en conceder el derecho de compra preferente y el derecho de precompra a los gerentes, y hay muchos casos en los que se concede a los gerentes.

Sin embargo, en general, el Derecho de Venta Conjunta y el Derecho de Participación en la Transferencia no se conceden a los gerentes. Para los inversores como los VC, es necesario y razonable asegurar la oportunidad de transferencia en un cierto período de tiempo al conceder el Derecho de Venta Conjunta y el Derecho de Participación en la Transferencia.

Por otro lado, para los gerentes, a diferencia de los inversores como los VC, el objetivo principal no es invertir en la empresa, sino gestionarla. Por lo tanto, para los gerentes, a diferencia de los inversores como los VC, no se reconoce la necesidad y la racionalidad de conceder el Derecho de Venta Conjunta y el Derecho de Participación en la Transferencia y asegurar la oportunidad de transferencia en un cierto período de tiempo, y generalmente no se concede el Derecho de Venta Conjunta y el Derecho de Participación en la Transferencia.

Sin embargo, en casos en los que se planea desde el principio que el gerente transferirá acciones, el Derecho de Venta Conjunta y el Derecho de Participación en la Transferencia pueden ser concedidos excepcionalmente.

Puntos a tener en cuenta al estipular las cláusulas sobre el Derecho de Venta Conjunta y el Derecho de Participación en la Transferencia

En cuanto al Derecho de Venta Conjunta y el Derecho de Participación en la Transferencia, es importante aclarar cómo determinar el número de acciones que se pueden transferir y cómo manejar cuando alguien que desea comprar acciones cambia el número de acciones que desea comprar.

Además, el Derecho de Venta Conjunta y el Derecho de Participación en la Transferencia pueden ser estipulados simultáneamente con el derecho de compra preferente y el derecho de precompra en el contenido del contrato de inversión. Por lo tanto, cuando se estipulan simultáneamente, es necesario considerar cómo ajustar la relación entre ambos.

Cláusulas sobre la transferencia de acciones

En los contratos de inversión, es común que se realicen acuerdos sobre la transferencia de acciones para equilibrar los intereses entre las empresas emergentes y los inversores de capital de riesgo (VC, por sus siglas en inglés). Por ejemplo, puede haber una cláusula que estipule que el empresario necesita la aprobación del VC para transferir sus acciones. Además, puede estar claramente indicado que el VC puede transferir sus acciones libremente. Esto se debe a que se reconoce la necesidad y la racionalidad de asegurar oportunidades para la transferencia de acciones por parte del VC en un cierto período de tiempo.

Sin embargo, si el VC puede transferir sus acciones libremente a personas que no son deseables para la empresa, esto podría resultar en desventajas para la empresa. Por lo tanto, se podría considerar la negociación de ciertas restricciones a la transferencia, como estipular que, aunque en principio se permite la transferencia libre de acciones por parte del VC, se requiere la aprobación de la empresa para la transferencia a ciertas personas.

Cláusulas sobre el Derecho de Arrastre (Drag Along Right)

El Derecho de Arrastre, también conocido como el derecho de venta forzada, se refiere al “derecho que permite a los inversores, bajo ciertas condiciones, forzar una fusión y adquisición (M&A) o una salida (exit) involucrando a la dirección y a otros accionistas” (Tetsuya Isozaki, “Equity Finance for Startups”, página 139). Para obtener más información sobre el Derecho de Arrastre, por favor consulte el siguiente artículo.

Resumen

Hemos explicado las cláusulas relacionadas con las acciones en los contratos de inversión. Las cláusulas sobre acciones, que pueden afectar la proporción de acciones en poder y el retorno en el momento de la salida (Exit), son importantes tanto para la empresa como para los inversores como los fondos de capital de riesgo (VC). Por lo tanto, es necesario definir claramente estas cláusulas en el contrato de inversión.

Sin embargo, la consideración de las cláusulas relacionadas con las acciones en los contratos de inversión requiere conocimientos especializados, por lo que sería deseable que un abogado experto redacte el contrato de inversión o reciba asesoramiento de un abogado.