Millised on aktsiate ülekandmise nüansid? Konkreetsed selgitused lepingusse lisatavate klauslite kohta

Aktsiate üleandmine on sageli kasutatav skeem M&A (ühinemiste ja omandamiste) puhul alustavate ettevõtete seas. Selle põhjuseks on asjaolu, et aktsiate üleandmine on võrreldes teiste M&A skeemidega suhteliselt lihtne protseduur.

Seega, ettevõtjatele, kes plaanivad aktsiate üleandmist, selgitame, mida tuleks arvestada aktsiate üleandmise lepingu koostamisel.

Aktsiate üleandmise leping

Alustuseks selgitame, mis on aktsiate üleandmise leping ja kuidas see toimib.

Aktsiate üleandmine

Aktsiate üleandmine M&A (ühinemiste ja omandamiste) kontekstis tähendab, et müüja ettevõtte aktsionärid annavad oma aktsiad üle ostja ettevõttele, mis on üks viis ettevõtte müümiseks. Start-up ettevõtete puhul on müüja ettevõtte aktsionärid enamasti asutajad.

Aktsiate üleandmisel saavad müüja ettevõtte aktsionärid vastutasuks aktsiate üleandmise eest, kaotades samas ettevõtte kontrolli (juhtimisõiguse).

Teisalt, ostja ettevõte pärib müüja ettevõtte kontrolli (juhtimisõiguse) aktsiate üleandmise kaudu ja tavaliselt muutub see tütarettevõtteks.

Aktsiate üleandmise eeliseid ja protsessi käsitletakse üksikasjalikult ka järgmises artiklis.

https://monolith.law/corporate/share-transfer-ma[ja]

Aktsiate üleandmise tähelepanekud

Kuigi aktsiate üleandmisel on palju eeliseid, on ka mõned punktid, mida tuleb meeles pidada. Järgnevalt selgitame, mida tuleks aktsiate üleandmisel arvesse võtta.

Müüja ettevõtte juhtide kohtlemine

Kas müüja ettevõtte asutajategevjuht ja juhid jäävad pärast aktsiate üleandmist ettevõttesse, sõltub aktsiate üleandmise lepingu sisust.

Kuid aktsiate üleandmine tähendab, et uus aktsionär, ostja ettevõte, saab juhatuse liikmeid omal äranägemisel valida ja vabastada.

Seetõttu tuleb arvestada, et kui ostja ettevõte ei pea neid vajalikuks, võib neid vabastada.

Kas müüja ettevõtte kõik aktsiad on arvestatud?

Tegelikus M&A olukorras ei pruugi aktsiate üleandmine olla võimalik ja võib olla vajalik valida teisi meetodeid, nagu äriüleandmine.

Tüüpiline juhtum, kus aktsiate üleandmist ei saa kasutada, on see, kui kõiki müüja ettevõtte aktsiaid ei ole võimalik kindlaks teha.

Selline olukord ei ole tõenäoline, kui tegemist on start-up ettevõttega, mis on algselt kaalunud IPO-d (avalikku pakkumist). Kuid kui ettevõte on olnud olemas juba mõnda aega või kui asutaja on algusest peale andnud aktsiaid sugulastele või tuttavatele, võib juhtuda, et pole teada, kes aktsiaid omab.

Kui ei ole teada, kes ja kui palju müüja ettevõtte aktsiaid omab, on aktsiate üleandmine keeruline.

Peale selle, isegi kui kõik aktsionärid on teada, on vaja saada aktsiate üleandmise nõusolek ka neilt aktsionäridelt, kes ei ole ettevõttega seotud. See kehtib ka juhtudel, kui ettevõte on saanud investeeringuid VC-lt (riskikapitalifirmadelt). Kui kõigilt aktsionäridelt ei saada aktsiate üleandmise nõusolekut, on aktsiate üleandmine keeruline.

Aktsiate üleandmise lepingu kontrollpunktid

Aktsiate üleandmise lepingu sõlmimisel tuleb kontrollida olulisi punkte, mida selgitame lepingu näidise järgi. Järgnevates punktides on “A” müüjaks olev aktsionär ja “B” ostjaks olev ettevõte. Lisaks on aktsiaseltsi objektiks olev ettevõte märgitud kui “Aktsiaselts X”.

Aktsiate üleandmise kokkuleppe sätted

§ (Aktsiate üleandmine)
A annab B-le üle X aktsiaseltsi välja antud tavalised aktsiad kuupäeval ○○○○, ja B võtab need vastu.

Aktsiate üleandmise lepingu tuumaks on aktsiate üleandmise kokkulepe.

Aktsiate üleandmise objektiks oleva ettevõtte (sätete näites “X aktsiaselts”) tuleb selgelt märkida ning määrata aktsiate liik ja aktsiate arv. Kui aktsiate müüjaks on mitu aktsionäri, siis kõik aktsionärid on aktsiate üleandmise lepingu osapooled.

Üleandmise tasu klausel

Paragrahv ○ (Üleandmise tasu)
B peab A-le maksma selle aktsia tasu, mis on ○○ tuhat eurot.

Aktsiate üleandmise kokkuleppe kõrval on aktsiate üleandmise lepingu tuumaks klauslid, mis puudutavad üleandmise tasu. Siin märgitakse summa, mille müüja-aktsionär saab ostja-ettevõttelt aktsiate üleandmise eest.

Märkusena, aktsiate üleandmise lepingus võib olla märgitud ka summa ühe aktsia kohta. Sellisel juhul on oluline, et lepingus oleks märgitud kogusumma, mida tuleb maksta.

Teemad, mis puudutavad lõpetamist

Paragrahv ○ (Makseprotseduur)
1. A üleandmise päeval annab B-le üle aktsiad ja esitab nõude aktsiate ümberkirjutamiseks B nimele, vastutasuks paragrahvis ○ sätestatud üleandmise tasu eest.
2. B teeb üleandmise tasu makse, kandes üleandmise tasu A poolt eraldi määratud pangakontole.

Aktsiate üleandmise lepingu sõlmimise järel on tavaline, et tegelik aktsiate üleandmise protseduur viiakse läbi pärast teatud aja möödumist. Seda aktsiate üleandmise lepingu alusel teostatavat protseduuri nimetatakse “lõpetamiseks”.

Lõpetamisel maksab ostja ettevõte müüja ettevõtte aktsionäridele aktsiate üleandmise lepingus määratud üleandmise tasu. Samal ajal saab ostja aktsiate üleandmise.

Aktsiate üleandmise korral erinevad vajalikud protseduurid sõltuvalt sellest, kas müüja ettevõte on aktsiasertifikaadi väljaandja või mitte.

Aktsiasertifikaadi väljaandja

Aktsiasertifikaate välja andva ettevõtte puhul on kolmanda osapoole vastu esitatav nõue aktsiasertifikaadi üleandmine ja müüja ettevõtte vastu esitatav nõue on aktsionäride nimekirja ümberkirjutamine.

Vastu esitatav nõue on nõue, mis on seadusega nõutav aktsiate üleandmise fakti väitmiseks müüja ettevõtte või kolmanda osapoole ees, mis on sarnane kinnisvaratehingute registreerimisega.

Lõpetamise klauslis tuleb määrata aktsionäride nimekirja ümberkirjutamine ja aktsiasertifikaadi üleandmine. Siiski, isegi kui ettevõte on aktsiasertifikaadi väljaandja, ei ole vaja tegelikult aktsiasertifikaate välja anda, kui aktsionär ei nõua seda.

Seetõttu on aktsiasertifikaadi väljaandjatel järgmised kaks varianti:

• Aktsiasertifikaadi väljaandja, kes on juba aktsiasertifikaate välja andnud
• Aktsiasertifikaadi väljaandja, kes pole veel aktsiasertifikaate välja andnud

Kui ettevõte on aktsiasertifikaadi väljaandja, ei tekita aktsiate üleandmine enne aktsiasertifikaadi väljaandmist müüja ettevõtte suhtes jõudu. Ja aktsiasertifikaadi väljaandja, kes pole veel tegelikult aktsiasertifikaate välja andnud, peab enne aktsiate üleandmist aktsiasertifikaadid välja andma.

Aktsiasertifikaadi mitteväljaandja

Praegu on enamik hiljuti asutatud ettevõtteid, kui need pole vanad ettevõtted, aktsiasertifikaadi mitteväljaandjad. See on seetõttu, et 2006. aasta (Heisei 18) 1. mail jõustunud Jaapani äriühingute seaduse kohaselt on aktsiaseltsidel põhimõtteliselt keelatud aktsiasertifikaate välja anda.

Kui ettevõte on aktsiasertifikaadi mitteväljaandja, on aktsiate üleandmise nõue kolmanda osapoole ja müüja ettevõtte suhtes aktsionäride nimekirja ümberkirjutamine. Seega, nagu eespool toodud klausli näites, piisab, kui lõpetamisel määratakse aktsionäride nimekirja ümberkirjutamise nõue.

Klauslid seoses esituste ja garantiidega

§○ (Esitused ja garantiid)
1. Pool A esitab ja garanteerib pooltele B, et lepingu sõlmimise kuupäeval ja üleandmise kuupäeval on alljärgnevad punktid tõesed ja täpsed.
(1) (järgneb)
2. Kui pool A või B avastab, et on esitatud ja garanteeritud asjaolusid, mis on vastuolus tõega, ja sellest tulenevalt tekib teisele poolele kahju, hüvitab ta teisele poolele kahju.

Esitused ja garantiid on lepinguosaliste poolt lepingus sisalduvate punktide tõesuse esitamine ja garanteerimine.

Inglise keeles on see tuntud kui “Representation and Warranty” ja pärineb algselt inglise ja ameerika õigusest.

Jaapanis kasutatakse seda ka finantstehingutes ja ettevõtete vahelistes olulistes tehingutes, nagu M&A.

Aktsiate üleandmise korral viiakse enne aktsiate üleandmise lepingu sõlmimist läbi protseduur, mida nimetatakse “due diligence’iks” (DD), kus ostja ettevõte uurib müüja ettevõtte finants-, õigus-, personali- ja muid aspekte, et hinnata ettevõtte väärtust.

Kuid ajaliste ja rahaliste piirangute tõttu ei ole võimalik due diligence’i abil uurida kõiki müüja ettevõtte aspekte.

Teisalt, kui ostjana ilmneb pärast aktsiate üleandmist raamatupidamisväliseid kohustusi, tekib suur kahju.

Seetõttu lastakse müüjal esitada ja garanteerida teatud asjaolusid (näiteks raamatupidamisväliseid kohustusi ei ole) esituste ja garantiide klauslis, et täiendada due diligence’i.

Kui pärast aktsiate üleandmist ilmneb, et esitatud ja garanteeritud asjaolud on vastuolus tõega, lisatakse klausel, mis nõuab, et teisele poolele tekitatud kahju hüvitatakse (kompenseeritakse).

Kuigi me ei ole seda näiteklauslis näidanud, on ka juhtumeid, kus ostja esitab müüjale teatud asjaolusid. Esituste ja garantiide klausli kohta on üksikasjalikumalt kirjutatud järgmises artiklis.

https://monolith.law/corporate/representations-and-warranties-of-investment-contract[ja]

Esituste ja garantiide klauslis sätestatud punktid võivad olla järgmised:

Kuid kui ostja ettevõttel on erilisi muresid, on võimalik määrata mis tahes punkt esituste ja garantiide klausliks.

• Aktsiate üleandmiseks on läbi viidud kõik seaduse, põhikirja ja muude sisemiste eeskirjade nõuetele vastavad protseduurid
• Aktsiate üleandmiseks ei ole vaja haldusorgani luba ega kolmanda osapoole nõusolekut
• Müüja ettevõtte väljaantavate aktsiate koguarv on tavalised aktsiad ○ ja nende hulgas on välja antud aktsiate koguarv ○
• Kõik välja antud aktsiad on seaduslikult ja kehtivalt välja antud ning täielikult tasutud
• Aktsiate üleandmise lepingu kuupäeval on müüja aktsionärid avaldanud kõik olulised andmed müüja ettevõtte kohta ja kõik andmed, mida ostja on nõudnud ja mida müüja teab ja omab

Ülekandekinnituse klauslid

Paragrahv ○ (Ülekandekinnitus jne)
A-lepinguosaline peab enne ülekandekuupäeva läbi viima ja laskma läbi viia X Aktsiaseltsi juhatuse heakskiidu ja muud aktsiate ülekandmiseks vajalikud organisatsioonilised otsused.

Enamik ettevõtte aktsiaid enne avalikku pakkumist (IPO) on ülekandepiiranguga aktsiad.

Ülekandepiiranguga aktsiad on aktsiad, mille puhul on põhikirjas sätestatud, et ettevõtte poolt välja antud aktsiate üleandmiseks kolmandale isikule on vaja ettevõtte nõusolekut.

Ülekandepiiranguga aktsiate ülekandmise korral on vaja teha vajalikud organisatsioonilised otsused müüjast ettevõttes. Vajalikud organisatsioonilised otsused on järgmised. Siiski, kui põhikirjas on teistsugused sätted, on põhikiri esmatähtis.

• Juhatusega ettevõtted – juhatuse heakskiit
• Juhatusega mittevarustatud ettevõtted – aktsionäride üldkoosoleku heakskiit

Ülekandepiiranguga aktsiate puhul ei saa te ettevõttele väita, et olete aktsiate ülekande vastu võtnud, kui vajalikud organisatsioonilised otsused puuduvad. Seetõttu on vaja organisatsioonilised otsused lõpule viia enne sulgemist.

Kokkuvõte

Aktsiate ülekandmist hõlmava M&A (ühinemiste ja omandamiste) teostamisel on ettevõtteõiguse tundmine hädavajalik.

Lisaks on aktsiate üleandmine nii müüjale kui ka ostjale väga oluline tehing, mis mõjutab ettevõtte ja äri saatust.

Seetõttu on tavaline, et aktsiate ülekandmise lepingu sõlmimisel konsulteeritakse probleemide vältimiseks välisekspertide, nagu advokaatide ja maksunõustajatega, ning palutakse nende abi.

Mitte ainult aktsiate ülekandmise puhul, vaid ka M&A teostamisel on vaja eelnevalt konsulteerida maksunõustajaga seoses tehinguga kaasnevate maksude kohta.

Kuna on vaja spetsiifilisi õigusalaseid teadmisi, sealhulgas ettevõtteõigust, on soovitatav konsulteerida õigusasjades advokaadiga, kes on spetsialiseerunud ettevõtteõigusele.