Qu'est-ce que la réglementation juridique des ICO et les méthodes pour les réaliser légalement ?
L’ICO, ou Initial Coin Offering, est une abréviation qui désigne généralement l’acte par lequel une entreprise collecte des actifs cryptographiques (cryptomonnaies) auprès du public et émet en retour de nouveaux tokens électroniques.
L’ICO a explosé comme moyen de financement autour de mai 2017, suite à la flambée des prix des actifs cryptographiques. À l’époque, il n’y avait pas de loi réglementant explicitement l’ICO, ce qui a permis de lever des fonds massifs de manière simple et rapide par rapport à la levée de fonds par introduction en bourse (IPO). Cela a attiré l’attention au Japon.
D’un autre côté, en raison de l’apparition de cas frauduleux, le mouvement de régulation de l’ICO s’est intensifié dans le monde entier, avec la Chine en tête. Au Japon également, la révision de la loi japonaise sur les instruments financiers et les échanges (Financial Instruments and Exchange Act) en 2019 (ère Reiwa 1) a clarifié la régulation de l’ICO.
Alors, comment doit-on procéder pour réaliser une ICO dans le contexte actuel où la réglementation de l’ICO a été clarifiée ? Dans cet article, nous expliquerons les grandes lignes de la réglementation de l’ICO et comment réaliser une ICO de manière légale.
Qu’est-ce qu’une ICO ?
Une ICO, comme mentionné précédemment, est un acte par lequel une entreprise émet de nouveaux tokens électroniques pour lever des fonds cryptographiques (cryptomonnaies) auprès du public.
En général, les régulations de la loi japonaise sur les instruments financiers et les échanges (ci-après “Loi sur les instruments financiers”) s’appliquent aux levées de fonds utilisant des “valeurs mobilières” énumérées dans la loi, telles que les actions. Cependant, les tokens ICO ont la particularité que leur contenu peut être librement défini par l’émetteur, il n’est donc pas clair sur le plan juridique s’ils correspondent à une valeur mobilière (ou s’ils ne correspondent pas du tout à une valeur mobilière).
Par conséquent, nous commencerons par classer les tokens ICO en fonction de leur contenu, puis nous expliquerons quelles régulations légales sont impliquées pour chaque type.
Types de tokens ICO
Selon un rapport[ja] de l’Agence des services financiers japonaise, le contenu des tokens ICO peut être classé en trois catégories :
| Type d’investissement | Ceux où l’émetteur est redevable d’une dette pour distribuer les futurs revenus de l’entreprise, etc. |
| Type de droit autre | Ceux où l’émetteur est redevable d’une dette pour fournir des biens, des services, etc. à l’avenir, autres que ceux mentionnés ci-dessus |
| Type sans droit | Ceux où l’émetteur n’est redevable d’aucune dette |
Maintenant, en prenant en compte la classification ci-dessus, nous allons examiner l’application des régulations légales.
Vue d’ensemble de la réglementation sur les ICO
Les lois qui pourraient s’appliquer aux ICO sont principalement la loi japonaise sur les instruments financiers et les échanges (Loi sur les instruments financiers et les échanges) et la loi japonaise sur le règlement des fonds (Loi sur le règlement des fonds).
| Loi sur les instruments financiers et les échanges | Une loi visant à assurer l’équité des émissions et des transactions de titres financiers et autres instruments financiers ayant un caractère d’investissement, et à protéger les investisseurs. |
| Loi sur le règlement des fonds | Une loi visant à faire face aux nouveaux services qui diffèrent des services traditionnels fournis par les banques en raison du développement des technologies de l’information et de la communication, à promouvoir l’innovation et à protéger les utilisateurs. |
Le point de vue général pour distinguer l’application de la loi sur les instruments financiers et les échanges et de la loi sur le règlement des fonds est “s’il y a un caractère d’investissement ou non”.
ICO et la Loi sur les Instruments Financiers et les Échanges (Loi sur les instruments financiers et les échanges japonaise)
La Loi sur les Instruments Financiers et les Échanges (Loi sur les instruments financiers et les échanges japonaise) énumère explicitement les produits financiers investissables qui sont soumis à son application en tant que “valeurs mobilières”. Les actions et les obligations en sont des exemples typiques. Si un produit est soumis à cette loi, diverses régulations, telles que la divulgation d’informations pour la protection des investisseurs et la régulation des activités, s’appliquent en fonction du type de valeurs mobilières, pour des actions telles que l’émission et la vente.
De plus, la Loi sur les Instruments Financiers et les Échanges, afin de faire face aux nouveaux produits financiers investissables qui ne sont pas explicitement énumérés, dispose de l’article 2, paragraphe 2, numéro 5, qui définit de manière globale les valeurs mobilières. Les valeurs mobilières qui correspondent à ce numéro sont généralement appelées “parts de schémas d’investissement collectif”.
Comme mentionné précédemment, les tokens ICO ne sont pas explicitement énumérés en tant que valeurs mobilières. Par conséquent, pour déterminer si une ICO est soumise à la Loi sur les Instruments Financiers et les Échanges, il est nécessaire de juger individuellement et concrètement si le contenu du token ICO correspond à une part de schéma d’investissement collectif.
Cas où il correspond à une part de schéma d’investissement collectif
Les conditions pour être une part de schéma d’investissement collectif sont les suivantes :
- Le détenteur du droit contribue ou investit de l’argent ou autre
- Une entreprise (entreprise cible de l’investissement) est exploitée avec l’argent ou autre qui a été contribué
- Le détenteur du droit a le droit de recevoir une distribution des bénéfices générés par l’entreprise cible de l’investissement ou une distribution des biens liés à cette entreprise
À noter que, tant que ces conditions sont remplies, quelle que soit la forme juridique (association, droits des membres, etc.), cela correspond à une part de schéma d’investissement collectif.
De plus, il a été explicitement stipulé par l’amendement de l’année 1 de Reiwa (2019) que les actifs cryptographiques sont inclus dans “l’argent” de la condition 1 ci-dessus (article 2-2), clarifiant ainsi que les actes d’investissement en actifs cryptographiques sont également soumis à la Loi sur les Instruments Financiers et les Échanges.
En suivant les types d’ICO mentionnés ci-dessus, il est clair que les tokens ICO de type investissement correspondent généralement à des parts de schémas d’investissement collectif et sont donc soumis à la Loi sur les Instruments Financiers et les Échanges.
D’autre part, les tokens ICO de type “autres droits” ou “sans droits” ne possèdent pas le droit de demander une distribution des bénéfices ou des biens de l’entreprise cible de l’investissement (ils ne remplissent pas la condition 3 ci-dessus), ils ne sont donc pas soumis à la Loi sur les Instruments Financiers et les Échanges. Par conséquent, pour les types “autres droits” ou “sans droits”, il peut être nécessaire d’examiner séparément s’ils sont soumis à la Loi sur les Services de Paiement (Loi sur les services de paiement japonaise).
ICO et la loi japonaise sur les services de paiement
La loi japonaise sur les services de paiement (Japanese Payment Services Act) impose diverses régulations en fonction du type de moyens de paiement sans investissement, tels que les “crypto-actifs” ou les “moyens de paiement prépayés”.
Par conséquent, pour déterminer si les tokens ICO de type “autres droits” ou “sans droits” sont soumis à la loi japonaise sur les services de paiement, il est nécessaire de juger individuellement et concrètement si ces tokens correspondent à des “crypto-actifs” ou à des “moyens de paiement prépayés”.
Cas où ils correspondent à des “crypto-actifs”
En termes juridiques, un “crypto-actif” (Article 2, Paragraphe 5, Numéro 1 : Crypto-actif de type 1) est défini comme quelque chose qui remplit les conditions suivantes :
- Il peut être utilisé pour le paiement de biens ou de services à une personne non spécifiée, et peut être échangé mutuellement avec une monnaie légale avec une personne non spécifiée.
- Il est enregistré électroniquement et peut être transféré.
- Il n’est pas une monnaie légale ou un actif libellé en monnaie.
- Il ne représente pas le “droit de transfert d’enregistrement électronique” défini à l’article 2, paragraphe 3 de la loi sur le commerce de l’or (Japanese Gold Trade Law).
La condition 4, le “droit de transfert d’enregistrement électronique”, est, pour le dire simplement, une “part de schéma d’investissement collectif qui peut être enregistrée et transférée électroniquement”. Ainsi, le “crypto-actif” juridique est clairement distingué des produits financiers qui sont des cibles d’investissement, et est réglementé comme un moyen de paiement.
De plus, la valeur patrimoniale qui peut être échangée mutuellement avec une personne non spécifiée et qui remplit les conditions 2 à 4 ci-dessus est également considérée comme un crypto-actif (Article 2, Paragraphe 5, Numéro 2 : Crypto-actif de type 2).
Article connexe : Qu’est-ce qu’un crypto-actif (monnaie virtuelle) ? Explication de la définition juridique et des différences avec l’argent électronique, etc.[ja]
Si vous êtes considéré comme un crypto-actif, vous ne pouvez pas exercer les activités suivantes en tant que profession sans être enregistré en tant que “crypto-asset exchange business” (Article 63-2) :
1. Achat et vente de crypto-actifs ou échange avec d’autres crypto-actifs. 2. Médiation, courtage ou agence pour les actes énumérés dans le numéro précédent. 3. Gestion de l’argent des utilisateurs en relation avec les actes énumérés dans les deux numéros précédents. 4. Gestion de crypto-actifs pour le compte d’autrui (sauf si une disposition spéciale d’une autre loi s’applique à l’exercice de cette gestion en tant que profession).
Loi japonaise sur les services de paiement, Article 2, Paragraphe 7
Le commerce des crypto-actifs n’est pas réglementé en soi, mais si le token ICO est considéré comme un crypto-actif, l’émission de ce token ICO et la collecte de crypto-actifs en retour seraient considérées comme un “échange avec d’autres crypto-actifs”, nécessitant l’enregistrement en tant que commerce de crypto-actifs.
Article connexe : Qu’est-ce que le service de garde ? Explication de la réglementation applicable aux échanges de crypto-actifs[ja]
Cas où ils correspondent à des “moyens de paiement prépayés”
Un “moyen de paiement prépayé” (Article 3, Paragraphe 1) est défini comme quelque chose qui remplit les conditions suivantes :
- La valeur patrimoniale telle que le montant ou la quantité est indiquée ou enregistrée.
- Il s’agit d’un billet ou d’un numéro, etc., qui est émis en échange d’une contrepartie correspondant au montant ou à la quantité, etc.
- Il peut être utilisé pour le paiement à une personne spécifiée.
Si vous êtes considéré comme un moyen de paiement prépayé, en fonction de si vous êtes de type “propriétaire” ou “tiers”, l’émetteur est soumis à des obligations telles que l’enregistrement, la notification, et le dépôt d’une garantie d’émission.
L’obligation de dépôt de la garantie d’émission signifie que si le solde inutilisé à la date de référence (montant total émis = montant total récupéré) dépasse 10 millions de yens, vous devez déposer en espèces l’équivalent de 50% de ce solde en tant que garantie d’émission (Article 14, Paragraphe 1 de la loi, Article 6 de l’ordonnance d’exécution). Par conséquent, cela pourrait ne pas correspondre à l’objectif de collecte de fonds de l’ICO en premier lieu.
Cependant, ceux qui peuvent être utilisés uniquement dans les six mois suivant la date d’émission, etc., qui remplissent certaines conditions, sont exceptionnellement exclus de l’application de la loi sur les services de paiement (Article 4, Numéro 2 de la loi, Article 4, Paragraphe 2 de l’ordonnance d’exécution).
De plus, selon les Lignes directrices pour les entreprises d’échange de crypto-actifs[ja] I-1-1, la différence entre les crypto-actifs et les moyens de paiement prépayés est que les crypto-actifs peuvent être utilisés par une personne non spécifiée, tandis que les moyens de paiement prépayés ne peuvent être utilisés que par une personne spécifiée.
Sanctions pour les ICO illégales
Si une ICO correspond à un schéma d’investissement collectif et est soumise à la loi japonaise sur les instruments financiers et les échanges (Loi sur les instruments financiers et les échanges), mais qu’elle est réalisée sans enregistrement en tant qu’entreprise de transactions de produits financiers, la peine peut être une peine d’emprisonnement de moins de 5 ans ou une amende de moins de 5 millions de yens, ou les deux (Article 197-2 de la Loi sur les instruments financiers et les échanges).
De plus, si vous violez la loi japonaise sur le règlement des fonds (Loi sur le règlement des fonds) en effectuant des actes réglementés sans vous inscrire en tant qu’entreprise d’échange de crypto-monnaies, ou si vous émettez des moyens de paiement prépayés sans remplir vos obligations de dépôt, vous pouvez être condamné à une peine d’emprisonnement de moins de 3 ans ou à une amende de moins de 3 millions de yens, ou les deux (Article 107 de la Loi sur le règlement des fonds).
En outre, selon les circonstances, il est très probable que vous soyez également accusé de fraude, de violation de la loi japonaise sur les investissements (Loi sur les investissements), de violation de la loi japonaise sur les transactions commerciales spécifiques (Loi sur les transactions commerciales spécifiques), etc., ce qui entraîne de très lourdes sanctions.
Comment réaliser une ICO en toute légalité
Pour réaliser une ICO, il est nécessaire de respecter diverses réglementations. En dehors de l’utilisation d’un tiers enregistré en tant qu’opérateur d’échange de crypto-actifs, la seule méthode actuellement disponible pour réaliser une ICO par vous-même sans être soumis à la loi japonaise sur les instruments financiers et les échanges (la “Loi sur les instruments financiers”) ou à la loi japonaise sur les services de paiement (la “Loi sur les services de paiement”) est la suivante :
- Émettre des tokens ICO en tant que moyen de paiement prépayé qui répond aux critères d’exclusion de la Loi sur les services de paiement (en fixant une date d’expiration dans les 6 mois suivant la date d’émission)
Cependant, comme la plupart des ICO sont réalisées pour lever des fonds pour de nouveaux projets à venir, une date d’expiration de 6 mois rendrait les tokens sans valeur pour les acheteurs.
Bien sûr, il est également possible de s’enregistrer en tant qu’entreprise de trading de produits financiers ou d’échange de crypto-actifs et de réaliser une ICO de manière légale et frontale, mais les exigences d’enregistrement sont strictes et il n’est pas réaliste pour les petites et moyennes entreprises de les satisfaire.
Il est également envisageable d’émettre un moyen de paiement prépayé qui ne répond pas aux critères d’exclusion, mais comme mentionné précédemment, il pourrait y avoir des obligations d’enregistrement, de notification et de dépôt de garanties, ce qui pourrait ne pas correspondre à l’objectif initial de lever des fonds par le biais d’une ICO.
Par conséquent, en dehors de l’utilisation d’un tiers enregistré en tant qu’opérateur d’échange de crypto-actifs, il n’y a pas de méthode pour réaliser une ICO de manière légale et efficace.
En résumé : Consultez un avocat si vous envisagez de réaliser une ICO
Comme mentionné ci-dessus, les ICO ont été reconnues comme un moyen simple et rapide d’obtenir des fonds. Cependant, en raison de modifications législatives, elles sont désormais largement réglementées. De plus, il est impossible de discuter des ICO de manière générale, car la relation juridique applicable varie en fonction du contenu des tokens ICO émis.
Par conséquent, si vous envisagez de réaliser une ICO, nous vous recommandons de consulter un avocat spécialisé en crypto-actifs et en réglementation financière.
Présentation des mesures prises par notre cabinet
Le cabinet d’avocats Monolis est un cabinet d’avocats spécialisé dans l’IT, et plus particulièrement dans l’Internet et le droit. Notre cabinet offre un soutien complet pour les entreprises liées aux actifs cryptographiques et à la blockchain. Les détails sont décrits dans l’article ci-dessous.
Category: IT
