एम&ए के सही सलाहकार समझौते करते समय 5 महत्वपूर्ण बिंदु

एम&ए का विचार या कार्यान्वयन करते समय, विक्रेता या क्रेता के रूप में काम करने वाली कंपनियां, संभावित पार्टनर कंपनियों की खोज और समझौते के लिए कार्य करती हैं। इस दौरान, सलाहकार से सलाह और वास्तविक प्रक्रियाओं की सहायता प्राप्त करने के उद्देश्य से, सलाहकार के साथ समझौता करने की स्थिति हो सकती है।

इस बार, हम कंपनियों द्वारा सलाहकार के साथ किए जाने वाले तथाकथित ‘एडवाइजरी कॉन्ट्रैक्ट’ के निर्माण तरीके और बिंदुओं पर चर्चा करेंगे।

एडवाइजरी संविदा क्या है

सामान्यतः, एडवाइजरी संविदा एक परामर्श संविदा या सलाहकार संविदा के समान होती है, जिसमें विभिन्न प्रकार की संविदाएं होती हैं।

इस बार हम M&A (मर्जर और अधिग्रहण) के लिए एडवाइजरी संविदा पर केंद्रित होकर महत्वपूर्ण बिंदुओं की व्याख्या करेंगे।

एडवाइजर कौन होता है

एडवाइजरी संविदा में ‘एडवाइजर’ का क्या अर्थ होता है?

M&A के संदर्भ में सलाह देने का अर्थ होता है, लेकिन वित्तीय, कर, श्रम, कानूनी आदि विभिन्न क्षेत्रों में सलाह दी जा सकती है। M&A के दौरान, प्रत्येक प्रक्रिया में अत्यधिक विशेषज्ञता की आवश्यकता होती है, और सलाहकार की भूमिका उनके विशेषज्ञता के आधार पर अलग होती है।

यहां ‘एडवाइजर’ का तात्पर्य है, वे लोग जो M&A के दौरान अपनी विशेषज्ञता का उपयोग करके कंपनियों को सलाह देते हैं। उदाहरण के लिए, ‘वित्तीय सलाहकार’, ‘कर सलाहकार’, ‘कानूनी सलाहकार’ आदि हो सकते हैं।

M&A की एडवाइजरी संविदा

M&A में कंपनी के मूल्यांकन और खरीद ऑडिट (ड्यू डिलिजेंस) आदि विशेषज्ञता की आवश्यकता वाले कार्य बहुत अधिक होते हैं। ये विशेषज्ञता की आवश्यकता वाले कार्य केवल व्यापारी द्वारा संभाले नहीं जा सकते, इसलिए M&A विशेषज्ञ कंपनियों की मदद की आवश्यकता होती है।

M&A में ‘एडवाइजरी संविदा’ का तात्पर्य है, विशेषज्ञता की आवश्यकता वाले कार्यों के लिए M&A विशेषज्ञ कंपनियों की सहायता प्राप्त करने के लिए, कंपनी और सलाहकार के बीच संविदा।

एडवाइजर की भागीदारी के तरीके

‘एडवाइजर’ के पास, एडवाइजर और कंपनी के बीच संबंध के आधार पर दो प्रकार के फॉर्मैट होते हैं। एक है, M&A से संबंधित, और विक्रेता या खरीदार कंपनी के लाभ को अधिकतम करने के लिए सलाह देने का तरीका। इस फॉर्मैट को ‘एडवाइजरी फॉर्मैट’ कहते हैं।

दूसरा है, जब विक्रेता कंपनी और खरीदार कंपनी के बीच में खड़े होकर, दोनों पक्षों के साथ संविदा करके, तटस्थ स्थिति में सलाह देते हैं। इसे ‘ब्रोकरेज (या मीडियेशन) फॉर्मैट’ कहते हैं।

सलाहकार संविदा और परामर्श संविदा का अंतर

सलाहकार संविदा आमतौर पर वकील, चार्टर्ड एकाउंटेंट, बिजनेस कंसल्टेंट आदि विशेषज्ञता वाले लोगों द्वारा निरंतर विशेषज्ञ सलाह देने के लिए की जाती है।

विशेषज्ञता प्रदान करने के मामले में यह समान होता है, लेकिन एडवाइजरी संविदा M&A प्रक्रिया पर केंद्रित विशेषज्ञता प्रदान करती है।

विशेषज्ञता प्रदान करने के मामले में यह परामर्श संविदा से भी समान होता है, लेकिन परामर्श संविदा अधिकतर व्यावसायिक समस्याओं को हल करने के लिए होती है, जबकि एडवाइजरी संविदा M&A के पार्टनर का परिचय और चयन, M&A प्रक्रिया के क्रियान्वयन के बारे में सलाह देने के लिए होती है।

वैसे, सलाहकार संविदा के बारे में, हमने इस लेख में विस्तार से व्याख्या की है।

संबंधित लेख: व्यवस्थापन आदि के लिए सलाहकार संविदा बनाने के समय की चेकिंग पॉइंट्स[ja]

एडवाइजरी अनुबंध के प्रकार

एडवाइजरी अनुबंध में ‘एक्सक्लूसिव कॉन्ट्रैक्ट’ और ‘नॉन-एक्सक्लूसिव कॉन्ट्रैक्ट’ के दो प्रकार होते हैं।

नीचे, हम प्रत्येक प्रकार की विशेषताएं, लाभ, और हानियां विश्लेषित करेंगे।

अनुबंध प्रकार 1: एक्सक्लूसिव कॉन्ट्रैक्ट

एक्सक्लूसिव कॉन्ट्रैक्ट का अर्थ है कि एक कंपनी एक M&A स्पेशलिस्ट कंपनी के साथ एक्सक्लूसिवली अनुबंध करती है।

यहां ‘एक्सक्लूसिव’ का अर्थ है कि कंपनी केवल एक कंपनी के साथ एडवाइजरी अनुबंध करती है। इसलिए, कंपनी अनुबंध की अवधि के दौरान अन्य M&A स्पेशलिस्ट कंपनियों के साथ अनुबंध नहीं कर सकती है।

एक्सक्लूसिव कॉन्ट्रैक्ट की स्थिति में, जानकारी का स्रोत केवल अनुबंधित M&A स्पेशलिस्ट कंपनी ही होता है, इसलिए जानकारी के रिस्ते का जोखिम कम हो सकता है।

इसके अलावा, M&A स्पेशलिस्ट कंपनियों के लिए भी इनाम प्राप्त करने की संभावना बढ़ जाती है, इसलिए वे प्राथमिकता से निपटाते हैं, और आपको बेहतर पार्टनर की सिफारिश करने की उम्मीद बढ़ जाती है।

अनुबंध प्रकार 2: नॉन-एक्सक्लूसिव कॉन्ट्रैक्ट

नॉन-एक्सक्लूसिव कॉन्ट्रैक्ट का अर्थ है कि कंपनी एक साथ कई M&A स्पेशलिस्ट कंपनियों के साथ अनुबंध कर सकती है।

यदि आपने नॉन-एक्सक्लूसिव कॉन्ट्रैक्ट का प्रकार अपनाया है, तो M&A स्पेशलिस्ट कंपनी या उस कंपनी के प्रतिनिधि के साथ खराब संबंध के कारण, M&A अच्छी तरह से नहीं होने का जोखिम कम हो सकता है। इसके अलावा, कई कंपनियों से जानकारी प्राप्त करने के लिए, आपको अधिक जानकारी और अवसर मिल सकते हैं।

वहीं, जानकारी के स्रोत को बढ़ाने का मतलब है कि आपकी जानकारी के स्रोत बढ़ जाते हैं, और जानकारी के रिस्ते का जोखिम बढ़ जाता है। वास्तव में, यदि जानकारी लीक हो जाती है, तो लीक स्रोत की पहचान करना मुश्किल हो जाता है।

इसके अलावा, एक्सक्लूसिव कॉन्ट्रैक्ट की तुलना में M&A स्पेशलिस्ट कंपनी के भीतर प्राथमिकता कम हो सकती है, इस बात को ध्यान में रखना चाहिए।

एडवाइजरी संविदा के 5 मुख्य जांच बिंदु

यहां हम एडवाइजरी संविदा के प्रमुख धाराओं के उदाहरण प्रस्तुत करेंगे, और प्रत्येक धारा के जांच बिंदु की व्याख्या करेंगे।

ध्यान दें, धारा उदाहरण में ‘क’ M&A को कार्यान्वित करने वाली विक्रेता कंपनी या खरीदार कंपनी को संकेत करता है, और ‘ख’ एडवाइजर को संकेत करता है।

कार्य विवरण संबंधी धारा

धारा ० (कार्य विवरण)
अनुबंध की अवधि के दौरान, पक्ष ‘A’ ने पक्ष ‘B’ को पक्ष ‘A’ के M&A सलाहकार के रूप में नियुक्त किया है, ताकि पक्ष ‘A’ लक्षित कंपनी के साथ व्यापार संबंध (जिसे ‘इस व्यापार संबंध’ कहा जाता है) स्थापित कर सके। पक्ष ‘B’ निम्नलिखित सलाहकारी कार्य (जिसे ‘इस कार्य’ कहा जाता है) करेगा:
१. विभिन्न कंपनियों के साझेदारी के उम्मीदवारों का परिचय और जानकारी प्रदान करना
२. इस व्यापार संबंध के क्रियान्वयन के लिए सलाह या सहायता
३. इस व्यापार संबंध के लिए आवश्यक अनुबंध दस्तावेजों और अन्य पत्रों की निर्माण के लिए सलाह और सहायता
४. अन्य सेवाएं जो पूर्व उल्लिखित बिंदुओं से संबंधित हैं

M&A को कार्यान्वित करने के लिए अत्यंत विशेषज्ञता की आवश्यकता होती है, और प्रक्रिया के अनुसार विशेषज्ञता की आवश्यकता अलग-अलग होती है। इसलिए, सलाहकार के साथ सलाहकारी अनुबंध करते समय, कार्य क्षेत्र को स्पष्ट रूप से परिभाषित करना महत्वपूर्ण है।

M&A में कई प्रक्रियाएं होती हैं, जैसे कि लक्षित कंपनी का चयन, खरीदी ऑडिट, शेयर खरीदने के लिए अनुबंध निर्माण (शेयरधारकों के बीच अनुबंध, शेयर स्थानांतरण अनुबंध, निवेश अनुबंध आदि) आदि। यदि कार्य क्षेत्र को स्पष्ट रूप से परिभाषित नहीं किया गया है, तो अतिरिक्त शुल्क की संभावना हो सकती है जो कार्य क्षेत्र के बाहर हो, या आपको कर्ज की अनुपालन नहीं करने की जिम्मेदारी का सामना करना पड़ सकता है।

गोपनीयता संबंधी धारा

धारा 〇 (गोपनीयता)
१. इस समझौते में “गोपनीय जानकारी” का तात्पर्य है, इस कार्य को करने की तथ्य, इस समझौते की मौजूदगी और उसकी सामग्री, और इस विचार के क्रियान्वयन के प्रक्रिया में प्रकटकर्ता से प्रकट या प्रदान की जाने वाली व्यापारिक या तकनीकी जानकारी में से, जो गोपनीय है, ऐसा प्रकटकर्ता द्वारा स्पष्ट रूप से प्रकट किया गया है।
२. पक्ष A और पक्ष B को, दूसरे पक्ष की लिखित सहमति के बिना, गोपनीय जानकारी को तीसरे पक्ष को प्रकट करना या उसे लीक करना नहीं चाहिए।

M&A का विचार करने या कार्यान्वित करने के लिए, कंपनियों को सलाहकारों को कई गोपनीय जानकारी प्रदान करनी होती है।

M&A में कंपनियों द्वारा प्रदान की जाने वाली सामग्री में, शेयरहोल्डर्स की साधारण सभा की कार्यवाही के रिकॉर्ड और वित्तीय विवरणियाँ के अलावा, सामान्यतः प्रकाशित नहीं होने वाले श्रम प्रबंधन से संबंधित सामग्री और भूतकाल और वर्तमान के विवादों से संबंधित सामग्री शामिल होती है। इसलिए, M&A को त्वरित रूप से आगे बढ़ाने के लिए, सलाहकारों के साथ गोपनीयता की धारा को शामिल करना आवश्यक होता है।

इसके अलावा, M&A को कार्यान्वित करते समय, M&A के विचार स्वयं ही अक्सर गोपनीय जानकारी बन जाते हैं, इसलिए M&A कार्य करने की तथ्य स्वयं को गोपनीय जानकारी की परिभाषा में शामिल करना भी महत्वपूर्ण है।

मुआवजा संबंधी धारा

धारा ० (मुआवजा आदि)
१. पक्ष अ, पक्ष ब को, इस कार्य के आरंभिक धन के रूप में, इस समझौते के दिन से ० कार्यदिवस के भीतर, ० येन (जिसमें सेवा कर का शामिल नहीं है। नीचे भी यही है।) देगा।
२. पक्ष अ, इस कार्य के संबंध में, जब इस कार्य के सहयोगी कंपनी के लिए, पक्ष ब ने प्राप्त की गई जानकारी की पेशकश प्राप्त की होती है, विशेष विचार की इच्छा होती है, तो पक्ष ब को ० येन देगा।
३. जब पक्ष ब पक्ष अ की पूर्व में लिखित सहमति प्राप्त करता है, और इस कार्य के सहयोग के लिए इस कार्य के दायरे के बाहर का कार्य (नीचे ‘इस कार्य के बाहर का कार्य’ कहा जाता है।) करता है, तो पक्ष अ, पक्ष ब को, इस कार्य के बाहर के कार्य में लगे समय के अनुसार ० येन देगा।
४. इस कार्य के द्वारा, जब इस कार्य के सहयोग का अंतिम समझौता होता है, तो पक्ष अ, पक्ष ब को, इस कार्य की सफलता के रूप में, इस कार्य के सहयोग के अंतिम समझौते के दिन से ० कार्यदिवस के भीतर, ० येन देगा।

सलाहकार समझौते में महत्वपूर्ण धारा में से एक मुआवजा संबंधी धारा है। मुआवजा का भुगतान तरीका और उसका भुगतान समय सलाहकार के अनुसार बड़े पैमाने पर अलग होता है। उदाहरण के लिए, मासिक सलाहकार शुल्क जैसे तरीके या आरंभिक धन, मध्यवर्ती धन, मुआवजा धन जैसे तरीके हो सकते हैं।

आरंभिक धन, मध्यवर्ती धन, मुआवजा धन जैसे प्रणाली में, किस प्रकार की शर्तों पर मध्यवर्ती धन या मुआवजा धन उत्पन्न होता है, इसे स्पष्ट रूप से निर्धारित करना आवश्यक है।

इसके अलावा, कार्य के दायरे के बाहर का कार्य होने पर कितनी शुल्क लगेगी, इसके बारे में भी, बाद में किसी विवाद को रोकने के लिए पहले से ही निर्धारित करना महत्वपूर्ण है।

मध्यवर्ती रद्दीकरण के बारे में धारा

धारा ० (मध्यवर्ती रद्दीकरण)
१. प्रत्येक पक्ष, दूसरे पक्ष को, 30 दिनों से अधिक पहले लिखित रूप से सूचित करके, कभी भी इस समझौते को समाप्त कर सकता है।
२. यदि इस व्यापार सहयोग के बारे में अंतिम समझौता के समापन से पहले, पहली धारा के अनुसार समझौता समाप्त हो गया है, तो पक्ष A और पक्ष B अलग-अलग चर्चा करेंगे, और पक्ष B, पक्ष A को, पक्ष A से प्राप्त की गई राशि को वापस देगा, जो चर्चा के द्वारा निर्धारित की गई है।
३. यदि इस व्यापार सहयोग के बारे में अंतिम समझौता समाप्त हो गया है, और यह रद्द कर दिया गया है, या यदि व्यापार सहयोग पूरा नहीं हुआ है, तो भी पक्ष B, पक्ष A से प्राप्त की गई राशि को वापस नहीं देगा।

M&A के बारे में सलाहकार समझौते में, आपको M&A अच्छी तरह से नहीं चलने की स्थिति का भी ध्यान रखना चाहिए।

यदि M&A अच्छी तरह से नहीं चलता है, तो क्या मध्यवर्ती रद्दीकरण संभव है, और यदि मध्यवर्ती रद्दीकरण किया जाता है, तो उसके लिए भुगतान का समाधान कैसे किया जाएगा, इसके बारे में स्पष्ट निर्धारण करना आवश्यक है।

अन्य ध्यान देने योग्य बिंदु

धारा 〇 (पुनः ठेका की प्रतिबंध)
यदि बी ने ए की पूर्व में लिखित सहमति प्राप्त की है, तो वह इस संविदा के आधार पर सभी या कुछ कार्यों को तीसरे पक्ष को सौंपने के लिए सक्षम नहीं होगा।

धारा 〇 (विविध खर्च)
1. इस संविदा के आधार पर बी के उत्पन्न होने वाले विविध खर्च (यातायात, रहने की जगह और अन्य आवश्यक खर्च शामिल हैं।) को ए का बोझ माना जाएगा।
2. पूर्व धारा के विविध खर्च, बी ने ए को रसीद के साथ बिल प्रस्तुत किया है, तब ए ने बी को भुगतान किया।

M&A सलाहकार संविदा को समाप्त करने के लिए, मैं अन्य ध्यान देने योग्य बिंदुओं का उल्लेख करना चाहूंगा।

उपरोक्त के अलावा, पुनः ठेका के बारे में ध्यान देने योग्य बिंदु है। M&A सलाहकार कार्य अत्यंत विशेषज्ञता ज्ञान की आवश्यकता होती है, और सलाहकार या ब्रोकर की क्षमता के आधार पर M&A की सफलता पर असर पड़ सकता है। इसलिए, कंपनियों को पुनः ठेका की प्रतिबंध की धारा बनाने की आवश्यकता होती है।

इसके अलावा, M&A में, लक्ष्य कंपनी से सुनवाई आदि के माध्यम से यातायात और ठहरने की जगह आदि का खर्च हो सकता है। ऐसे खर्चों के लिए, यह सीमित होना चाहिए जो कार्य के पूरा करने के लिए आवश्यक है, और यदि निर्णय अलग होता है, तो पूर्व में लिखित सहमति प्राप्त करने जैसी शर्तें लगाई जा सकती हैं।

सारांश: एडवाइजरी संविदा का निर्माण और जांच के लिए वकील से परामर्श करें

M&A में एडवाइजरी संविदा, विशेषज्ञों की सलाह प्राप्त करके M&A को कुशलतापूर्वक आगे बढ़ाने के लिए, M&A को विचार और कार्यान्वयन करते समय आमतौर पर देखी जाने वाली संविदा है।

M&A को उच्च स्तरीय विशेषज्ञता की आवश्यकता होती है, और इसके अलावा, M&A की प्रक्रिया के अनुसार विभिन्न विशेषज्ञताओं की आवश्यकता होती है, इसलिए कार्य क्षेत्र और मुआवजा भुगतान की विधि आदि, संविदा की सामग्री जटिल होने की प्रवृत्ति होती है।

M&A को कुशलतापूर्वक आगे बढ़ाने के लिए, एडवाइजर के साथ किस प्रकार की संविदा का निर्माण करना महत्वपूर्ण है, इसलिए एडवाइजरी संविदा का निर्माण करते समय वकील आदि विशेषज्ञों से परामर्श करना अनुशंसित है।

हमारे कार्यालय द्वारा उपायों का परिचय

मोनोलिथ कानूनी कार्यालय एक ऐसा कानूनी कार्यालय है, जिसमें IT, विशेष रूप से इंटरनेट और कानून के दोनों पहलुओं में उच्च विशेषज्ञता है। M&A और व्यापार उत्तराधिकार के मामले में, संविदा निर्माण महत्वपूर्ण होता है। हमारे कार्यालय में, हम टोक्यो स्टॉक एक्सचेंज प्राइम लिस्टेड कंपनियों से लेकर स्टार्टअप कंपनियों तक, विभिन्न मामलों के लिए संविदा निर्माण और समीक्षा करते हैं। यदि आपको संविदा के बारे में कोई समस्या है, तो कृपया नीचे दिए गए लेख का संदर्भ लें।

मोनोलिथ कानूनी कार्यालय के विषय क्षेत्र: शेयर और M&A संबंधी कानूनी मामले[ja]