Poin Penting dalam Pengalihan Saham? Penjelasan Konkrit tentang Klausul yang Harus Dimasukkan dalam Kontrak

Salah satu skema yang sering digunakan dalam M&A perusahaan rintisan adalah transfer saham. Alasan mengapa ini sering digunakan adalah karena prosedur transfer saham relatif lebih sederhana dibandingkan dengan skema M&A lainnya.

Oleh karena itu, bagi para pelaku usaha yang berencana melakukan transfer saham, kami akan menjelaskan poin-poin yang perlu diperhatikan saat membuat kontrak transfer saham.

Apa itu Kontrak Pengalihan Saham

Pertama-tama, mari kita jelaskan hal-hal dasar tentang apa itu mekanisme kontrak pengalihan saham.

Apa itu Pengalihan Saham

Pengalihan saham dalam M&A adalah metode penjualan perusahaan di mana pemegang saham perusahaan penjual mentransfer saham yang mereka miliki kepada perusahaan pembeli. Dalam kasus perusahaan rintisan, pemegang saham perusahaan penjual biasanya adalah pendiri.

Ketika melakukan pengalihan saham, pemegang saham perusahaan penjual dapat memperoleh kompensasi pengalihan saham sebagai gantinya kehilangan hak pengendalian (hak manajemen) perusahaan.

Di sisi lain, perusahaan pembeli mewarisi hak pengendalian (hak manajemen) perusahaan penjual melalui pengalihan saham, dan biasanya akan menjadi anak perusahaan.

Untuk penjelasan lebih detail tentang keuntungan dan alur proses pengalihan saham, silakan lihat artikel berikut.

Hal yang Harus Diperhatikan dalam Pengalihan Saham

Meskipun pengalihan saham memiliki banyak keuntungan, ada beberapa hal yang harus diperhatikan. Oleh karena itu, berikut ini adalah beberapa hal yang harus diperhatikan saat melakukan pengalihan saham.

Perlakuan terhadap Direksi Perusahaan Penjual

Apakah pendiri atau direksi perusahaan penjual akan tetap di perusahaan setelah pengalihan saham tergantung pada isi kontrak pengalihan saham.

Namun, perlu diingat bahwa mentransfer saham berarti bahwa perusahaan pembeli, yang menjadi pemegang saham baru, dapat memilih atau memecat direksi sesuai keinginannya.

Oleh karena itu, perlu diingat bahwa ada kemungkinan untuk dipecat jika perusahaan pembeli menilai bahwa mereka tidak diperlukan.

Apakah Semua Saham Perusahaan Penjual Dapat Dipahami

Dalam praktik M&A sebenarnya, mungkin ada kasus di mana pengalihan saham tidak dapat digunakan dan metode lain seperti pengalihan bisnis harus dipilih sebagai gantinya.

Kasus khas di mana pengalihan saham tidak dapat digunakan adalah ketika semua saham perusahaan penjual tidak dapat dipahami.

Hal ini tidak mungkin terjadi jika perusahaan rintisan awalnya berpikir tentang IPO (Initial Public Offering). Namun, jika beberapa tahun telah berlalu sejak pendirian atau jika pendiri telah memberikan saham kepada kerabat atau kenalan sebagai bagian dari hubungan mereka pada saat pendirian, mungkin tidak diketahui siapa yang memiliki saham.

Jika tidak diketahui siapa dan berapa banyak saham yang dimiliki oleh perusahaan penjual, akan sulit untuk melakukan pengalihan saham.

Lebih jauh lagi, bahkan jika semua pemegang saham dapat diidentifikasi, jika orang di luar perusahaan memiliki saham, perlu mendapatkan persetujuan pengalihan saham dari pemegang saham tersebut. Ini juga berlaku untuk kasus di mana perusahaan telah menerima investasi dari VC (Venture Capital). Jika persetujuan untuk pengalihan saham tidak dapat diperoleh dari semua pemegang saham, akan sulit untuk melakukan pengalihan saham.

Poin Penting untuk Memeriksa dalam Kontrak Pengalihan Saham

Ketika menandatangani kontrak pengalihan saham, mari kita jelaskan tentang klausul utama yang harus diperiksa sesuai dengan model kontrak. Dalam contoh klausul berikut, ‘A’ adalah pemegang saham yang menjadi penjual, dan ‘B’ adalah perusahaan pembeli. Selain itu, perusahaan yang menjadi subjek dari perusahaan saham adalah ‘Perusahaan Saham X’.

Klausul Mengenai Perjanjian Pengalihan Saham

Pasal ○ (Pengalihan Saham)
Pihak A akan mengalihkan sejumlah saham biasa yang telah diterbitkan oleh Perusahaan X kepada Pihak B pada tanggal ○ tahun ○ bulan ○, dan Pihak B menerima pengalihan tersebut.

Inti dari kontrak pengalihan saham adalah perjanjian mengenai pengalihan saham itu sendiri.

Perusahaan yang menjadi subjek pengalihan saham (dalam contoh klausul ini adalah “Perusahaan X”) harus ditentukan dengan jelas, termasuk jenis dan jumlah saham. Jika ada lebih dari satu pemegang saham yang menjadi penjual, semua pemegang saham tersebut akan menjadi pihak dalam kontrak pengalihan saham.

Klausul Mengenai Harga Jual

Pasal ○ (Harga Jual)
Harga saham yang harus dibayar oleh Pihak B kepada Pihak A adalah sebesar ○○ juta yen.

Klausul mengenai harga jual merupakan inti dari kontrak penjualan saham, sejajar dengan kesepakatan penjualan saham. Di sini, jumlah harga yang akan diterima oleh pemegang saham penjual dari perusahaan pembeli melalui penjualan saham akan ditentukan secara eksplisit.

Perlu dicatat, dalam kontrak penjualan saham, mungkin juga mencantumkan jumlah per saham. Bahkan dalam kasus tersebut, poin pentingnya adalah mencantumkan dalam klausul sehingga jumlah total yang harus dibayar dapat ditentukan secara tegas.

Klausul Mengenai Penutupan (Closing)

Pasal ○ (Prosedur Pembayaran)
1. Pihak A akan menyerahkan saham ini kepada Pihak B sebagai ganti pembayaran harga jual yang ditentukan dalam Pasal ○ pada tanggal penyerahan. Pihak A juga akan melakukan permintaan perubahan nama saham ini menjadi nama Pihak B.
2. Pihak B akan melakukan pembayaran harga jual sebagaimana dimaksud dalam ayat sebelumnya dengan cara mentransfer ke rekening bank yang ditentukan oleh Pihak A.

Umumnya, setelah penandatanganan kontrak penjualan saham, ada jangka waktu tertentu sebelum prosedur penjualan saham aktual dilakukan. Prosedur pelaksanaan berdasarkan kontrak penjualan saham ini disebut “penutupan” atau “closing”.

Pada saat penutupan, perusahaan pembeli membayar harga jual yang ditentukan dalam kontrak penjualan saham kepada pemegang saham perusahaan penjual. Pada saat yang sama, pembeli menerima penyerahan saham.

Prosedur yang diperlukan dalam penyerahan saham berbeda tergantung pada apakah perusahaan penjual adalah perusahaan penerbit saham atau bukan.

Perusahaan Penerbit Saham

Untuk perusahaan yang menerbitkan saham, persyaratan untuk melawan pihak ketiga adalah penyerahan saham, dan persyaratan untuk melawan perusahaan penjual adalah perubahan dalam daftar pemegang saham.

Persyaratan melawan ini adalah persyaratan yang diperlukan secara hukum untuk menegaskan fakta bahwa mereka telah menerima penyerahan saham kepada perusahaan penjual atau pihak ketiga, yang memiliki peran serupa dengan pendaftaran dalam transaksi properti.

Dalam klausul penutupan, perlu ditentukan perubahan dalam daftar pemegang saham dan penyerahan saham. Namun, bahkan jika itu adalah perusahaan penerbit saham, tidak perlu menerbitkan saham kecuali jika diminta oleh pemegang saham.

Oleh karena itu, ada dua pola perusahaan penerbit saham:

• Perusahaan penerbit saham yang telah menerbitkan saham
• Perusahaan penerbit saham yang belum menerbitkan saham

Jika itu adalah perusahaan penerbit saham, penyerahan saham sebelum penerbitan saham tidak berlaku terhadap perusahaan penjual. Dan perusahaan penerbit saham yang belum menerbitkan saham sebenarnya perlu menerbitkan saham sebelum penyerahan saham.

Perusahaan Non-Penerbit Saham

Saat ini, kecuali jika itu adalah perusahaan lama, hampir semua perusahaan baru adalah perusahaan non-penerbit saham. Ini karena pada tanggal 1 Mei 2006 (Tahun Heisei 18), Undang-Undang Perusahaan Jepang (Japanese Company Law) menetapkan bahwa prinsipnya adalah perusahaan tidak menerbitkan saham.

Jika itu adalah perusahaan non-penerbit saham, persyaratan untuk melawan pihak ketiga dan perusahaan penjual dalam penyerahan saham adalah perubahan dalam daftar pemegang saham. Oleh karena itu, cukup menentukan bahwa permintaan perubahan dalam daftar pemegang saham akan dilakukan pada saat penutupan, seperti contoh klausul di atas.

Klausul Mengenai Pernyataan dan Jaminan

Pasal ○ (Pernyataan dan Jaminan)
1. Pihak A menyatakan dan menjamin kepada Pihak B bahwa pada tanggal penandatanganan kontrak ini dan tanggal pengalihan ini, setiap hal yang tercantum di bawah ini adalah benar dan akurat.
(1) (lanjutan dihilangkan)
2. Jika fakta yang bertentangan dengan hal yang telah dinyatakan dan dijamin oleh Pihak A atau Pihak B terungkap, dan ini menyebabkan kerugian bagi pihak lain, pihak yang bersangkutan akan memberikan ganti rugi kepada pihak lain.

Pernyataan dan jaminan adalah suatu hal di mana pihak yang terlibat dalam kontrak menyatakan dan menjamin kebenaran hal-hal yang tercantum dalam klausul.

Dalam bahasa Inggris, ini dikenal sebagai “Representation and Warranty”, dan aslinya merupakan konsep dari hukum Inggris dan Amerika.

Di Jepang, ini digunakan dalam transaksi penting antar perusahaan seperti transaksi keuangan dan merger dan akuisisi (M&A).

Dalam pengalihan saham, prosedur yang dikenal sebagai “Due Diligence” (DD) dilakukan sebelum penandatanganan kontrak pengalihan saham, di mana perusahaan pembeli terutama memeriksa nilai perusahaan penjual dari berbagai aspek seperti keuangan, hukum, dan sumber daya manusia.

Namun, karena batasan waktu dan biaya, tidak mungkin untuk menyelidiki semua aspek perusahaan penjual melalui Due Diligence.

Di sisi lain, jika keberadaan utang luar buku dan sejenisnya menjadi jelas setelah pengalihan saham, ini akan menjadi kerugian besar bagi pembeli.

Oleh karena itu, untuk melengkapi Due Diligence, perusahaan penjual diminta untuk menyatakan dan menjamin hal-hal tertentu (seperti tidak adanya utang luar buku) dalam klausul pernyataan dan jaminan.

Kemudian, jika fakta yang bertentangan dengan hal yang telah dinyatakan dan dijamin terungkap setelah pengalihan saham, klausul yang menyatakan bahwa pihak yang bersangkutan akan memberikan ganti rugi (kompensasi) atas kerugian yang timbul bagi pihak lain juga dimasukkan.

Meskipun tidak dicantumkan dalam contoh klausul, ada juga kasus di mana pembeli menyatakan dan menjamin hal-hal tertentu kepada penjual. Klausul pernyataan dan jaminan dijelaskan secara lebih rinci dalam artikel berikut.

https://monolith.law/corporate/representations-and-warranties-of-investment-contract[ja]

Hal-hal yang ditentukan dalam klausul pernyataan dan jaminan termasuk hal-hal berikut.

Namun, jika perusahaan pembeli memiliki titik yang sangat dikhawatirkan, pada dasarnya hal apa pun dapat ditentukan sebagai klausul pernyataan dan jaminan.

• Prosedur yang diperlukan menurut hukum, anggaran dasar, dan peraturan internal lainnya telah dilakukan untuk pengalihan saham
• Tidak diperlukan persetujuan atau izin dari pihak ketiga atau pemerintah dalam pengalihan saham
• Jumlah saham yang dapat diterbitkan oleh perusahaan penjual adalah saham biasa ○, dan jumlah total saham yang telah diterbitkan adalah ○ saham
• Semua saham yang telah diterbitkan telah diterbitkan secara sah dan efektif dan telah dibayar penuh
• Pada tanggal kontrak pengalihan saham, pemegang saham penjual telah mengungkapkan semua informasi penting tentang perusahaan penjual dan semua informasi yang diminta oleh pembeli yang diketahui dan dimiliki oleh penjual

Klausul Mengenai Persetujuan Pengalihan

Pasal ○ (Persetujuan Pengalihan, dll.)
Pihak A harus melakukan keputusan institusional yang diperlukan untuk pengalihan saham, termasuk persetujuan dari dewan direksi Perusahaan X, sebelum tanggal pengalihan, dan juga harus memastikan Perusahaan X melakukannya.

Saham perusahaan sebelum penawaran umum perdana (IPO) seringkali merupakan saham dengan pembatasan pengalihan.

Saham dengan pembatasan pengalihan adalah saham yang menurut anggaran dasar perusahaan, memerlukan persetujuan dari perusahaan untuk mengalihkan saham yang dikeluarkan oleh perusahaan kepada pihak ketiga.

Ketika mengalihkan saham dengan pembatasan pengalihan, perlu dilakukan keputusan institusional yang diperlukan di dalam perusahaan yang menjadi penjual. Keputusan institusional yang diperlukan adalah sebagai berikut. Namun, jika ada ketentuan yang berbeda dalam anggaran dasar, maka anggaran dasar akan menjadi prioritas.

• Perusahaan dengan Dewan Direksi – Persetujuan dalam Dewan Direksi
• Perusahaan tanpa Dewan Direksi – Persetujuan dalam Rapat Umum Pemegang Saham

Dalam kasus saham dengan pembatasan pengalihan, jika keputusan institusional yang diperlukan tidak dilakukan, Anda tidak dapat mengklaim kepada perusahaan bahwa Anda telah menerima pengalihan saham. Oleh karena itu, penting untuk menyelesaikan keputusan institusional sebelum penutupan.

Kesimpulan

Apabila melakukan M&A yang mencakup transfer saham, pengetahuan tentang Hukum Perusahaan Jepang (Japanese Company Law) sangat penting.

Selain itu, transfer saham adalah transaksi yang sangat penting yang dapat menentukan nasib perusahaan dan bisnis, baik bagi penjual maupun pembeli.

Oleh karena itu, untuk mencegah terjadinya masalah, umumnya orang akan berkonsultasi dengan ahli profesional eksternal seperti pengacara dan akuntan saat menandatangani kontrak transfer saham dan meminta dukungan mereka.

Tidak hanya pada transfer saham, tetapi juga saat melakukan M&A, Anda perlu berkonsultasi terlebih dahulu dengan akuntan tentang pajak yang akan timbul sehubungan dengan hal tersebut.

Karena pengetahuan hukum khusus seperti Hukum Perusahaan diperlukan, disarankan untuk berkonsultasi dengan pengacara yang mengkhususkan diri dalam hukum perusahaan.