Scambio di azioni e trasferimento di azioni nel diritto societario giapponese: una guida alle procedure per stabilire una relazione completa tra società madre e filiale

Nel perseguire strategie di crescita, le fusioni e acquisizioni (M&A) e la ristrutturazione interna al gruppo rappresentano opzioni cruciali per le aziende. In particolare, può sorgere la necessità di stabilire una relazione di completa filiazione aziendale rendendo una società una sussidiaria al 100%, al fine di accelerare il processo decisionale di gestione e massimizzare l’effetto sinergico a livello di gruppo. Il diritto societario giapponese (Japanese Corporate Law) prevede due principali metodi per creare tale relazione di completa filiazione: lo “scambio di azioni” e il “trasferimento di azioni”. Lo scambio di azioni è spesso utilizzato quando una società esistente vuole trasformare un’altra società in una sussidiaria completa, ed è frequentemente impiegato nel contesto delle M&A. D’altra parte, il trasferimento di azioni è il metodo tipico per stabilire una nuova società holding e posizionare una o più società operative come sussidiarie complete sotto di essa. Una caratteristica distintiva di questi sistemi è la capacità di realizzare legalmente una relazione di controllo al 100% senza ottenere il consenso individuale di tutti gli azionisti della società target, ma piuttosto attraverso una risoluzione speciale in assemblea generale basata sul principio della maggioranza, inclusi gli azionisti di minoranza contrari. A causa di questo potente effetto, le procedure sono rigorosamente definite dal diritto societario giapponese, e per i manager e i professionisti legali è essenziale comprendere accuratamente questi dettagli. Questo articolo fornisce una spiegazione dettagliata, basata su fondamenti legali, delle definizioni di scambio e trasferimento di azioni nel diritto societario giapponese, delle differenze tra i due sistemi e del flusso specifico delle procedure.

Panoramica su Scambio di Azioni e Trasferimento di Azioni secondo il Diritto Societario Giapponese

Lo scambio di azioni e il trasferimento di azioni sono entrambi atti di riorganizzazione aziendale che creano una relazione di società completamente controllata, ma la differenza fondamentale risiede nel fatto che la società che diventa la società madre completa è un’entità “già esistente” oppure una “nuova società”. Questa differenza fondamentale determina gli obiettivi e i quadri procedurali di ciascun sistema.

Cos’è lo Scambio di Azioni

Lo scambio di azioni è definito nell’articolo 2, paragrafo 31, della Legge sulle Società Giapponese come “un’operazione in cui una società per azioni fa acquisire tutte le sue azioni emesse ad un’altra società per azioni o a una società a responsabilità limitata”. In questa procedura, la società che acquisisce le azioni e diventa la società madre completa è un’entità già esistente. Gli azionisti della società che diventerà una società figlia completamente controllata trasferiscono tutte le loro azioni alla società madre completa e ricevono in cambio azioni della società madre o compensi monetari. Dopo lo scambio di azioni, la personalità giuridica della società che è diventata una società figlia completamente controllata non si estingue, ma continua ad esistere, permettendo così di mantenere licenze necessarie per l’attività, contratti di lavoro con i dipendenti e relazioni contrattuali con i partner commerciali, e di procedere a un’integrazione gestionale fluida e graduale. Per queste caratteristiche, lo scambio di azioni è comunemente utilizzato come strumento di M&A per portare un’impresa sotto il controllo completo come società figlia.

Cos’è il Trasferimento di Azioni

Il trasferimento di azioni è definito nell’articolo 2, paragrafo 32, della Legge sulle Società Giapponese come “un’operazione in cui una o più società per azioni fanno acquisire tutte le loro azioni emesse a una nuova società per azioni che viene costituita”. La caratteristica principale di questa procedura è che la società che diventa la società madre completa viene “nuovamente costituita” attraverso il processo di trasferimento di azioni. Una o più società esistenti fanno acquisire tutte le loro azioni a questa nuova società, diventando così sue società figlie completamente controllate. Di conseguenza, la nuova società costituita assume il ruolo di holding company, con il compito di sovrintendere alle strategie di gestione delle sue società figlie. Il trasferimento di azioni viene utilizzato quando una singola società passa a un sistema di holding company (trasferimento di azioni singolo) o quando più società stabiliscono una nuova società madre comune per integrare la gestione su un piano di parità (trasferimento di azioni congiunto).

La natura della società madre in questi due casi si riflette anche nel nome dei documenti che costituiscono la base delle procedure. Lo scambio di azioni, essendo un accordo tra due o più entità legali esistenti, è definito da un “contratto di scambio di azioni”. D’altra parte, il trasferimento di azioni, essendo un atto autonomo che comporta la riorganizzazione di una società esistente e la costituzione di una nuova società, è definito da un “piano di trasferimento di azioni”.

Confronto tra i due sistemi

Comprendere le differenze tra il quadro legale e le applicazioni pratiche dello scambio di azioni e del trasferimento di azioni è di fondamentale importanza nella scelta del metodo di riorganizzazione aziendale più appropriato. La differenza più fondamentale tra i due sistemi risiede nel fatto che la società madre completa sia un’entità esistente o una di nuova costituzione, ma da questa distinzione derivano diverse differenze significative.

In primo luogo, i documenti che costituiscono la base delle procedure sono diversi. Come accennato in precedenza, lo scambio di azioni si basa su un “contratto di scambio di azioni” che registra l’accordo tra le parti, mentre il trasferimento di azioni si basa su un “piano di trasferimento di azioni” che funge da progetto per la costituzione di una nuova società.

In secondo luogo, i tempi in cui entra in vigore la riorganizzazione aziendale sono diversi. L’efficacia dello scambio di azioni si verifica alla “data di efficacia” stabilita nel contratto di scambio di azioni. D’altra parte, l’efficacia del trasferimento di azioni si verifica il giorno in cui viene completata la registrazione della nuova società madre completa. Pertanto, nel trasferimento di azioni, non è possibile stabilire in anticipo una data specifica di efficacia nel contratto.

A causa di queste differenze, anche gli scopi principali per cui si utilizzano i due sistemi sono chiaramente distinti. Lo scambio di azioni è comunemente utilizzato per acquisizioni M&A in cui una società esistente acquista un’altra società, o per portare una sussidiaria sotto il controllo completo all’interno di un gruppo aziendale già esistente. D’altra parte, il trasferimento di azioni è un metodo adatto per la creazione di una nuova società holding che gestisce la strategia aziendale di tutto il gruppo o per l’integrazione gestionale di più imprese su un piano di parità.

Di seguito riassumiamo i principali punti di differenza in questa tabella.

Procedure di Scambio di Azioni sotto il Diritto Societario Giapponese

Le procedure di scambio di azioni procedono attraverso diverse fasi stabilite dalla legge societaria del Giappone. Esistono requisiti rigorosi per proteggere gli interessi degli azionisti, dei creditori e di altri stakeholder.

La conclusione di un contratto di scambio azionario sotto il diritto societario giapponese

Il processo di scambio azionario inizia con la conclusione di un “contratto di scambio azionario” tra una società che diventerà la società madre completamente controllante e una società che diventerà la società figlia completamente controllata. La conclusione di questo contratto richiede generalmente l’approvazione del consiglio di amministrazione di ciascuna società. L’articolo 768, paragrafo 1, della legge giapponese sulle società stabilisce gli elementi obbligatori (le cosiddette “materie statutarie”) che devono essere definiti in un contratto di scambio azionario, e un contratto che non li includa è considerato nullo. Le principali materie statutarie sono le seguenti:

• Il nome commerciale e l’indirizzo della società madre completamente controllante e della società figlia completamente controllata
• Le condizioni relative alla contropartita da fornire agli azionisti della società figlia completamente controllata (ad esempio, il numero di azioni della società madre, il metodo di calcolo, denaro, obbligazioni, diritti di opzione su nuove azioni, ecc.)
• Le questioni relative all’assegnazione della contropartita
• Le condizioni per l’emissione di diritti di opzione su nuove azioni da parte della società madre ai detentori di diritti di opzione su nuove azioni della società figlia completamente controllata, nel caso in cui quest’ultima ne abbia emessi
• La data in cui lo scambio azionario diventa effettivo (data di entrata in vigore)

Divulgazione Preventiva e Approvazione dell’Assemblea degli Azionisti

Dopo aver stipulato un contratto di scambio di azioni, entrambe le società devono fornire le informazioni necessarie affinché azionisti e creditori possano esaminare il contenuto dello scambio di azioni. In base all’articolo 782 (società interamente controllata) e all’articolo 794 (società controllante interamente) della Legge sulle Società giapponese, è necessario predisporre i “documenti di divulgazione preventiva” che contengono le questioni legali richieste, disponibili presso la sede principale a partire da una data stabilita, come due settimane prima dell’assemblea degli azionisti . I dettagli specifici che devono essere inclusi in questi documenti di divulgazione preventiva sono descritti nel Regolamento di Attuazione della Legge sulle Società giapponese (ad esempio, l’articolo 184), e includono il contenuto del contratto di scambio di azioni e questioni relative all’equivalenza della contropartita .

Inoltre, lo scambio di azioni deve essere approvato mediante una “risoluzione speciale” nelle assemblee degli azionisti sia della società controllante interamente che della società interamente controllata, rispettivamente, prima del giorno precedente la data di efficacia dello scambio . Una risoluzione speciale richiede, in linea di principio, la presenza di azionisti che detengono la maggioranza dei diritti di voto esercitabili e l’approvazione di almeno due terzi dei diritti di voto degli azionisti presenti (articolo 309, paragrafo 2, punto 12 della Legge sulle Società giapponese).

Il Diritto di Acquisto delle Azioni dei Soci Oppositori secondo il Diritto Societario Giapponese

Sebbene le decisioni relative allo scambio di azioni vengano prese a maggioranza, la legge societaria giapponese tutela gli interessi dei soci che si oppongono, riconoscendo il “diritto di richiesta di acquisto delle azioni”. Questo diritto consente ai soci contrari allo scambio di azioni di richiedere alla società l’acquisto delle proprie azioni a un “prezzo equo” (articolo 785 del Diritto Societario Giapponese). Per esercitare tale diritto, il socio deve notificare alla società la propria opposizione prima dell’assemblea dei soci e votare contro durante l’assemblea stessa. Successivamente, deve richiedere formalmente l’acquisto delle azioni tra i 20 giorni precedenti e il giorno prima della data di efficacia dell’operazione.

Un aspetto cruciale è l’interpretazione del “prezzo equo”. Tale prezzo non è definito specificamente dalla legge e, in caso di mancato accordo tra le parti, sarà il tribunale a determinarlo. La giurisprudenza giapponese fornisce indicazioni importanti per il calcolo di questo prezzo equo. In particolare, una decisione del Tribunale Distrettuale di Tokyo del 14 marzo 2008 (caso ex Kanebo) ha stabilito che il “prezzo equo” corrisponde al valore che le azioni avrebbero avuto se la ristrutturazione organizzativa non fosse stata approvata, il cosiddetto “prezzo ipotetico”. Questo principio mira a eliminare l’influenza ingiusta sul prezzo delle azioni causata dall’annuncio dello scambio e a proteggere i soci di minoranza. La stessa decisione ha inoltre stabilito che non si dovrebbero applicare sconti al prezzo per l’illiquidità (difficoltà di vendita sul mercato) o per la non dominanza (essere una minoranza), poiché i soci di minoranza sono costretti a uscire dalla società non per propria volontà, ma a causa della decisione della maggioranza. Questo orientamento giurisprudenziale ha un impatto significativo sulle pratiche aziendali in termini di assicurare l’equità della contropartita in occasione di uno scambio di azioni.

Se non si raggiunge un accordo sul prezzo entro 30 giorni dalla data di efficacia, il socio o la società possono presentare una richiesta di determinazione del prezzo al tribunale entro i successivi 30 giorni.

Procedura di Obiezione dei Creditori secondo il Diritto Societario Giapponese

Nel caso di uno scambio di azioni, la personalità giuridica della sussidiaria a totale proprietà persiste e i suoi beni e debiti vengono trasferiti così come sono, pertanto, in linea di principio, non si verifica un impatto diretto sulla posizione dei creditori. Di conseguenza, a differenza delle fusioni, la procedura di protezione dei creditori (procedura di obiezione dei creditori) non è sempre richiesta. Questa procedura è necessaria solo in casi specifici in cui vi è il rischio eccezionale di danneggiare gli interessi dei creditori.

Secondo gli articoli 789 e 799 del Codice delle Società del Giappone, i principali casi in cui è necessaria la procedura di obiezione dei creditori sono i seguenti:

• Per i creditori della sussidiaria a totale proprietà: nel caso in cui la sussidiaria a totale proprietà trasferisca i debiti relativi alle obbligazioni con diritto di opzione su nuove azioni a seguito di uno scambio di azioni alla società madre a totale proprietà.
• Per i creditori della società madre a totale proprietà: nel caso in cui, come contropartita agli azionisti della sussidiaria a totale proprietà, vengano trasferiti beni diversi dalle azioni della società madre a totale proprietà (ad esempio, denaro). Questo perché si verifica un deflusso di attivi dalla società madre all’esterno.

Quando la procedura è necessaria, la società deve pubblicare un annuncio ufficiale sulla Gazzetta Ufficiale e notificare individualmente i creditori noti, concedendo un periodo di almeno un mese per presentare obiezioni. Se un creditore solleva obiezioni, la società deve, in linea di principio, pagare il debitore, fornire una garanzia adeguata o affidare beni adeguati a una società fiduciaria o simili.

Effetto e Divulgazione Postuma

Il giorno stabilito per l’entrata in vigore di un contratto di scambio di azioni, secondo il diritto societario giapponese, si manifesta l’effetto legale dello scambio di azioni, e la società madre completa acquisisce tutte le azioni della società figlia completa, mentre gli azionisti della società figlia ricevono il pagamento concordato. Dopo l’entrata in vigore, entrambe le società devono senza indugio redigere i “documenti di divulgazione postuma” che descrivono i risultati dello scambio di azioni e altri dettagli rilevanti, e conservarli presso le rispettive sedi principali per un periodo di sei mesi dalla data di effetto (articolo 791 del Codice delle società giapponese). I contenuti dei documenti di divulgazione postuma sono definiti dall’articolo 190 del Regolamento di attuazione del Codice delle società giapponese e includono il procedimento per la richiesta di acquisto delle azioni.

Procedure di Trasferimento di Azioni in Giappone

Le procedure di trasferimento di azioni, sebbene presentino molte somiglianze con lo scambio di azioni, si distinguono per la necessità di istituire una nuova società madre completa. Esistono alcune differenze significative.

Creazione del Piano di Trasferimento di Azioni

Il processo di trasferimento di azioni inizia con la creazione di un “Piano di Trasferimento di Azioni” da parte della società che diventerà una filiale completa. Questo piano deve includere le disposizioni statutarie richieste dall’articolo 773 del Codice delle Società giapponese. Oltre agli elementi richiesti per un contratto di scambio di azioni, il piano di trasferimento di azioni deve contenere informazioni essenziali sulla nuova società madre completa che verrà istituita. I principali elementi statutari da includere sono i seguenti:

• Scopo, denominazione, sede principale e numero totale di azioni emettibili della nuova società madre completa.
• Altre disposizioni stabilite nello statuto della nuova società madre completa.
• Nomi dei direttori al momento della costituzione della nuova società madre completa.
• Numero e metodo di calcolo delle azioni della nuova società madre completa da distribuire agli azionisti della filiale completa.
• Importo del capitale sociale e delle riserve della nuova società madre completa.

Procedure Correlate e Entrata in Vigore

Dopo la creazione del piano di trasferimento di azioni, si procede con una serie di procedure come la divulgazione preliminare (articolo 803 del Codice delle Società giapponese), l’approvazione tramite una risoluzione speciale in assemblea degli azionisti, il diritto di richiesta di acquisto delle azioni da parte degli azionisti contrari (articolo 806 del Codice delle Società giapponese) e, se necessario, la procedura di opposizione dei creditori (articolo 810 del Codice delle Società giapponese). Queste procedure sono quasi identiche a quelle previste per lo scambio di azioni.

Tuttavia, il momento in cui l’efficacia si manifesta è decisamente diverso. Il trasferimento di azioni diventa efficace quando viene presentata la registrazione della costituzione della nuova società madre completa all’ufficio del registro delle imprese e tale registrazione è completata. Solo con questa registrazione la nuova società madre completa nasce come entità legale e acquisisce tutte le azioni della filiale completa.

Dopo l’entrata in vigore, la nuova società madre completa e la filiale completa hanno l’obbligo di preparare congiuntamente i documenti di divulgazione post-effetto e di tenerli disponibili nelle rispettive sedi principali per un periodo di sei mesi dalla data di entrata in vigore (articolo 811 del Codice delle Società giapponese e articolo 210 del Regolamento di Attuazione del Codice delle Società).

Procedure semplificate e abbreviate

Il diritto societario giapponese (Giappone) consente procedure semplificate che omettono la risoluzione di approvazione dell’assemblea degli azionisti in casi di impatto minore sugli azionisti o quando esiste già un forte rapporto di controllo. Questo rappresenta un design di sistema razionale che bilancia la protezione dei diritti degli azionisti con la necessità di una gestione aziendale agile. Comprendere queste procedure è praticamente importante per avanzare rapidamente ed efficientemente nella riorganizzazione aziendale.

Scambio di azioni semplificato

Lo “scambio di azioni semplificato” è un sistema che permette di omettere la risoluzione dell’assemblea degli azionisti della società madre completa quando l’impatto dello scambio di azioni sulle condizioni patrimoniali della società madre completa è minimo (articolo 796, paragrafo 2, della legge giapponese sulle società) . I requisiti per applicare questa procedura sono che il valore totale della contropartita (azioni o denaro della società madre, ecc.) da emettere agli azionisti della società figlia completa non superi un quinto (20%) dell’importo del patrimonio netto della società madre completa . Tuttavia, anche se questi requisiti sono soddisfatti, se un azionista che detiene più di un sesto dei diritti di voto totali della società madre completa notifica la sua opposizione allo scambio di azioni entro due settimane dalla notifica o dall’annuncio da parte della società, sarà necessaria l’approvazione dell’assemblea degli azionisti come da procedura standard .

Scambio di azioni abbreviato

Lo “scambio di azioni abbreviato” è un sistema che permette di omettere la risoluzione dell’assemblea degli azionisti della società controllata quando esiste già un forte rapporto di controllo tra le società coinvolte . Questa procedura si applica quando la società madre completa detiene più del 90% dei diritti di voto della società figlia completa, una situazione definita come “relazione di controllo speciale” (articoli 784, paragrafo 1, e 796, paragrafo 1, della legge giapponese sulle società) . In questa situazione, poiché il risultato della risoluzione dell’assemblea degli azionisti della società figlia è evidente, l’approvazione non è necessaria per ridurre l’onere della procedura. Tuttavia, ci sono alcune eccezioni rare, come quando la contropartita consiste in azioni con restrizioni alla trasferibilità e la società figlia completa non è una società quotata, in cui non è possibile utilizzare la procedura abbreviata .

Riassunto

La fusione e la scissione di azioni sono strumenti legali potenti e flessibili forniti dal diritto societario giapponese per costruire una relazione completa di società controllante e controllata al 100%. La fusione di azioni è adatta per M&A che coinvolgono l’assorbimento di una società esistente da parte di una società madre, mentre la scissione di azioni è adatta per creare una nuova società madre, strutturare un gruppo di holding o per fusioni paritetiche. Entrambi i metodi consentono di vincolare gli azionisti di minoranza con una risoluzione speciale dell’assemblea degli azionisti, ma includono anche disposizioni rigorose per proteggere gli interessi degli stakeholder, come il diritto di richiesta di acquisto delle azioni per gli azionisti contrari e le procedure di opposizione dei creditori in determinate circostanze. Queste procedure sono complesse e richiedono il rispetto rigoroso dei termini di legge e degli obblighi di divulgazione, rendendo essenziale una pianificazione accurata e una conoscenza legale specializzata per la loro attuazione.

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