एप्लिकेशन M&A मा ध्यान दिनुपर्ने सम्झौता पत्रका बिन्दुहरू

हालका वर्षहरूमा एप्लिकेशनहरूको M&A (मर्जर्स एण्ड एक्विजिशन्स) मार्फत बिक्री र खरीद गर्ने प्रवृत्ति बढ्दो छ।
एप्लिकेशन M&A को कुरा गर्दा, Facebook द्वारा Instagram को खरीद एक प्रसिद्ध उदाहरण हो, तर यो प्रवृत्ति भेन्चर कम्पनीहरूमा पनि उस्तै छ।

पहिले IPO (इनिशियल पब्लिक अफरिंग) मार्फत लगानीको फिर्ती (एग्जिट) प्राप्त गर्ने प्रयास धेरै हुन्थ्यो, तर हालका वर्षहरूमा IPO भन्दा पनि छिटो एग्जिट गर्ने वा नयाँ व्यापारमा प्रयास गर्ने लागि धन संकलन गर्ने उद्देश्यले एप्लिकेशन M&A गर्ने केसहरू बढ्दै गएका छन्।

तर, एप्लिकेशन M&A नियमित रूपमा गरिने काम होइन, त्यसैले कुन कुन बिन्दुहरूमा ध्यान दिई सम्झौता पत्र तयार पार्नु राम्रो हुन्छ भन्ने कुरा धेरैलाई थाहा हुँदैन। त्यसैले, यस पटक हामी एप्लिकेशन M&A मा ध्यान दिनुपर्ने सम्झौता पत्रका मुख्य बिन्दुहरूलाई विस्तृत रूपमा व्याख्या गर्नेछौं।

जापानमा एप्लिकेशन M&A को अर्थ

Apple र Google जस्ता एप्लिकेशन स्टोरहरूबाट स्मार्टफोनमा डाउनलोड गरी प्रयोग गरिने एप्लिकेशनहरूलाई ‘नेटिभ एप्लिकेशन’ भनिन्छ, र डाउनलोड गर्न आवश्यक नभएका र वेब ब्राउजरमा काम गर्ने एप्लिकेशनहरूलाई ‘वेब एप्लिकेशन’ भनिन्छ। तर सामान्यतया ‘एप्लिकेशन’ भन्नाले ‘नेटिभ एप्लिकेशन’लाई नै जनाउँछ।

‘M&A (मर्जर र एक्विजिशन)’ भन्ने शब्द किन प्रयोग गरिन्छ भन्ने कुरामा आउँदा, सफ्टवेयर मात्रको हस्तान्तरणमा विकासका लागि प्रयोग गरिएको तेस्रो पक्षको कपीराइट वा सर्भर सँग जोडिएका एप्लिकेशनहरूको सर्भर सम्बन्धी एप्लिकेशनहरूको उत्तराधिकार र हस्तान्तरण जस्ता विभिन्न प्रक्रियाहरू आवश्यक हुन्छन्, त्यसैले कम्पनी वा व्यापारिक इकाईको रूपमा खरिद गर्नु तर्कसंगत हुन्छ।

जापानमा एप्लिकेशन M&A गर्ने चार तरिकाहरू

① सम्पूर्ण शेयर हस्तान्तरण

सम्पूर्ण शेयर हस्तान्तरण भन्नाले लक्षित कम्पनीका सबै शेयरधारकहरूले आफ्ना शेयरहरू हस्तान्तरण गरेर प्रबन्धन अधिकार खरिदकर्तालाई स्थानान्तरण गर्ने M&A को एक विधि हो, जुन ओनर वा थोरै संख्यामा अधिकारीहरूले शेयरको धेरै भाग धारण गरेका भेन्चरहरूका लागि उपयुक्त छ।

सम्पूर्ण शेयर हस्तान्तरणको फाइदा यो हो कि शेयरधारक मात्र परिवर्तन हुन्छ, त्यसैले अधिकारको उत्तराधिकारी वा तेस्रो पक्ष वा प्रयोगकर्तासँगको वार्ता आदि कुनै पनि आवश्यकता छैन।

यसलाई कार्यान्वयन गर्नका लागि, लक्षित कम्पनीका सबै शेयरधारक र खरिदकर्ताबीच ‘शेयर हस्तान्तरण सम्झौता’ सम्पन्न गर्न आवश्यक हुन्छ।

② अवशोषण विलय

अवशोषण विलय भन्नाले कम्पनीहरू एकीकृत हुने ‘विलय’ को एक प्रकार हो, जहाँ एक कम्पनी अन्तर्धान हुन्छ र त्यस कम्पनीका सबै अधिकार र कर्तव्यहरू जारी रहने कम्पनीले उत्तराधिकारी गर्ने हुन्छ।

यसलाई कार्यान्वयन गर्नका लागि, अन्तर्धान हुने कम्पनी र जारी रहने कम्पनीबीच ‘विलय सम्झौता’ सम्पन्न गर्न आवश्यक हुन्छ।

③ शेयर आदानप्रदान

शेयर आदानप्रदान भन्नाले ‘खरिद गर्ने कम्पनी’ले आफ्ना शेयरहरूको बदलामा ‘खरिद गरिने कम्पनीका शेयरधारक’बाट शेयरहरू प्राप्त गर्ने M&A को एक विधि हो, जसमा खरिद गरिने कम्पनी १००% सहायक कम्पनी बन्छ।

यसलाई कार्यान्वयन गर्नका लागि, खरिद गर्ने कम्पनी र खरिद गरिने कम्पनीबीच ‘शेयर आदानप्रदान सम्झौता’ सम्पन्न गर्न आवश्यक हुन्छ।

④ व्यापार हस्तान्तरण

व्यापार हस्तान्तरण भन्नाले लक्षित कम्पनीको व्यापारको केही भाग वा सम्पूर्ण भागलाई छुट्याएर खरिदकर्तालाई बेच्ने M&A को एक विधि हो, जुन धेरै व्यापारहरू सञ्चालन गर्ने कम्पनीहरूका लागि उपयुक्त छ।

शेयर हस्तान्तरणसँगको फरक यो हो कि व्यापारका लागि आवश्यक सम्पत्तिहरूलाई चयनात्मक रूपमा खरिद वा बिक्री गर्न सकिन्छ, र यसलाई कार्यान्वयन गर्नका लागि, लक्षित कम्पनी र खरिदकर्ताबीच ‘व्यापार हस्तान्तरण सम्झौता’ सम्पन्न गर्न आवश्यक हुन्छ।

तपाईंलाई स्मार्टफोन एप्लिकेशनको M&A विधिहरूको बारेमा थप जानकारी चाहिएमा, तलको लेखमा विस्तृत विवरण प्रदान गरिएको छ।

https://monolith.law/corporate/merger-acquisition[ja]

जापानमा एप्लिकेशन M&A गर्ने चार तरिकाहरू मध्ये, IT भेन्चर कम्पनीहरूको एप्लिकेशन खरिदमा धेरै चयन गरिने शेयर हस्तान्तरण र व्यापार हस्तान्तरण सम्बन्धी सम्झौता पत्रका ध्यान दिनुपर्ने बिन्दुहरूलाई अर्को खण्डमा विस्तारपूर्वक व्याख्या गरिनेछ।

जापानी स्टक ट्रान्सफर सम्झौताका ध्यान दिनुपर्ने बिन्दुहरू

तयारी अघि जाँच गर्नुपर्ने कुराहरू

स्टक ट्रान्सफर सम्झौता सफलतापूर्वक सम्पन्न गर्नको लागि, सम्झौता तयारी गर्नु अघि निम्न दुई बिन्दुहरू जाँच गर्न आवश्यक छ।

लक्षित कम्पनी ‘स्टक सर्टिफिकेट इश्यू गर्ने कम्पनी’ हो?

२००६ मे १ तारिख (२००६) मा लागू भएको कम्पनी ऐन अनुसार, स्टक कम्पनीहरूले स्टक सर्टिफिकेट जारी नगर्ने नियम छ, र केवल त्यस्ता कम्पनीहरूले मात्र स्टक सर्टिफिकेट जारी गर्न सक्छन् जसले आफ्नो चार्टरमा स्टक जारी गर्ने कुरा उल्लेख गरेका छन्। यस्ता कम्पनीहरूलाई ‘स्टक सर्टिफिकेट इश्यू गर्ने कम्पनी’ भनिन्छ।

स्टक सर्टिफिकेट इश्यू गर्ने कम्पनीको मामलामा, कम्पनी ऐनको प्रावधान अनुसार स्टक ट्रान्सफर विक्रेताबाट क्रेतालाई स्टक सर्टिफिकेट प्रदान नगरी ट्रान्सफरको प्रभाव उत्पन्न हुँदैन, त्यसैले ट्रान्सफर गर्ने कम्पनीको चार्टर पहिले जाँच गर्नु महत्त्वपूर्ण छ।

लक्षित कम्पनीको स्टकमा ट्रान्सफर प्रतिबन्ध छ?

ट्रान्सफर प्रतिबन्धित स्टक भनेको त्यस्तो स्टक हो जसको ट्रान्सफरको लागि कम्पनीको अनुमति आवश्यक पर्दछ, जुन चार्टरमा उल्लेख गरिएको हुन्छ। ट्रान्सफर गर्नको लागि विक्रेताको सहमति साथै लक्षित कम्पनीको अनुमति (शेयरहोल्डर्सको साधारण सभा, निर्देशक मण्डल आदि) आवश्यक हुन्छ, त्यसैले चार्टरको जाँच अत्यन्त आवश्यक छ।

स्टक ट्रान्सफर सम्झौता पत्रका ध्यान दिनुपर्ने बिन्दुहरू

स्टक ट्रान्सफर सम्झौता भनेको लक्षित कम्पनीको स्टक धारण गर्ने शेयरहोल्डर (विक्रेता) र क्रेताबीचको द्विपक्षीय सम्झौता हो, तर वास्तवमा स्टक जारी र प्रबन्ध गर्ने लक्षित कम्पनी पनि सम्बन्धित हुन्छ।

ट्रान्सफरको अनुमति

यदि लक्षित कम्पनीको स्टकमा ट्रान्सफर प्रतिबन्ध नभएमा कुनै समस्या छैन, तर यदि ट्रान्सफर प्रतिबन्ध छ भने लक्षित कम्पनीको ट्रान्सफर अनुमति प्राप्त गर्नु आवश्यक छ।

＜ध्यान दिनुपर्ने बिन्दु＞
ट्रान्सफर प्रतिबन्ध भएको अवस्थामा, स्टक ट्रान्सफर सम्झौता पत्रमा लक्षित कम्पनीले ट्रान्सफर अनुमति प्राप्त गर्नुपर्ने समय सीमा निर्धारण गर्नुहोस्।

शेयरहोल्डर्स रेजिस्टरको नाम परिवर्तन

स्टक सर्टिफिकेट जारी नगर्ने साधारण कम्पनीको मामलामा, लक्षित कम्पनी र क्रेताबीच स्टक ट्रान्सफर सम्पन्न भए पनि शेयरहोल्डर्स रेजिस्टरमा नाम परिवर्तन नगरेसम्म, क्रेता शेयरहोल्डरको रूपमा आफ्नो स्थिति दाबी गर्न सक्दैन, र शेयरहोल्डर्सको साधारण सभामा मतदान अधिकारको प्रयोग गर्न सक्दैन।

＜ध्यान दिनुपर्ने बिन्दु＞
नाम परिवर्तन गर्नको लागि शेयरहोल्डर्स रेजिस्टरमा उल्लेखित ‘विक्रेता’ र ‘क्रेता’ दुवैले संयुक्त रूपमा नाम परिवर्तनको निवेदन गर्नुपर्छ, त्यसैले स्टक ट्रान्सफर सम्झौता पत्रमा स्टक ट्रान्सफर सम्पन्न भएको बेलामा, विक्रेता र क्रेता दुवैले संयुक्त रूपमा तत्काल नाम परिवर्तनको निवेदन गर्ने व्यवस्था गर्नुहोस्।

तर, स्टक सर्टिफिकेट जारी गर्ने कम्पनीको मामलामा क्रेता एक्लैले नाम परिवर्तनको निवेदन गर्न सक्छ, त्यसैले यो धारा आवश्यक छैन।

प्रतिनिधित्व र ग्यारेन्टी

प्रतिनिधित्व र ग्यारेन्टी भनेको विक्रेताले क्रेतालाई लक्षित उद्यमको व्यापारिक सामग्री, वित्तीय सामग्री, स्टक आदि सम्बन्धमा प्रतिनिधित्व गरी ग्यारेन्टी दिने कुरा हो। यदि विक्रेताको विवरण वास्तविकतासँग मेल खाँदैन भने क्रेतालाई सुरक्षित गर्नको लागि आवश्यक धारा हो, र स्टक ट्रान्सफर सम्झौतामा यो विशेष रूपमा महत्त्वपूर्ण छ।

＜ध्यान दिनुपर्ने बिन्दु＞
क्रेताको पक्षमा जति धेरै प्रतिनिधित्व र ग्यारेन्टी हुन्छ त्यति नै सुरक्षित हुन्छ, तर विक्रेताको पक्षमा प्रतिनिधित्व र ग्यारेन्टी गर्न सकिने र गर्न गाह्रो हुने विषयहरूलाई छुट्याउनु र सकिने विषयहरूमा मात्र सीमित गर्नु जोखिम कम हुन्छ।

जापानमा व्यापार हस्तान्तरण सम्झौताका ध्यान दिनुपर्ने बिन्दुहरू

पूर्व जाँच गर्नुपर्ने कुराहरू

जापानमा व्यापार हस्तान्तरण गर्दा, सञ्चालन गर्ने कम्पनी फरक हुने हुँदा, सम्बन्धित व्यापारसँग जोडिएका व्यापारिक साझेदारहरूसँगको सम्झौता सम्बन्ध अनुवर्ती हुँदैन। त्यसैले, व्यापारिक साझेदारहरूलाई खरिदकर्ताले पनि उस्तै सम्झौता गर्न सक्ने वा नसक्ने बारेमा पूर्व जाँच आवश्यक पर्दछ।

त्यसैगरी, एप्लिकेशन प्रयोग गरिरहेका प्रयोगकर्ताहरूसँग पनि पुनः सम्झौता आवश्यक हुन सक्छ, त्यसैले वर्तमान सम्झौताको सामग्री जाँच गर्नुका साथै, खरिदकर्ताले सेवा सुरु गर्नु अघि प्रेस रिलिज जस्ता सजिलो व्यवहार आवश्यक हुन्छ।

व्यापार हस्तान्तरण सम्झौताका ध्यान दिनुपर्ने बिन्दुहरू

जापानमा शेयर हस्तान्तरणले कम्पनी सम्पूर्ण बिक्री गर्ने हुँदा प्रक्रिया सरल हुन्छ, तर व्यापार हस्तान्तरणको क्षेत्रमा हस्तान्तरण गर्ने सम्पत्ति, दायित्व, ऋण आदिको विशेषता र व्यापारिक साझेदारहरूसँगको सम्झौता परिवर्तन जस्ता विविध प्रक्रियाहरू आवश्यक पर्दछ।

हस्तान्तरण सम्पत्तिको सूची

व्यापार हस्तान्तरण सम्झौतामा सबैभन्दा महत्त्वपूर्ण कुरा हस्तान्तरण सम्पत्तिको विशेषता गर्नु हो, जुन सामान्यतया ‘सम्पत्ति सूची’ तयार पारी सम्झौता पत्रमा संलग्न गरिन्छ। सूचीको सामग्रीमा अचल सम्पत्ति, सुविधा, मानव संसाधनका साथै ट्रेडमार्क र कपीराइट जस्ता बौद्धिक सम्पत्ति अधिकार पनि समावेश हुन्छन्।

＜ध्यान दिनुपर्ने बिन्दु＞
‘लेखकको व्यक्तिगत अधिकार’ हस्तान्तरण गर्न सकिँदैन, त्यसैले व्यापार हस्तान्तरण गर्दा पनि त्यो सम्बन्धित कम्पनीमा रहन्छ, त्यसैले व्यापार हस्तान्तरण सम्झौतामा लेखकको व्यक्तिगत अधिकारको अभ्यास नगर्ने बारेमा नियमन गर्न आवश्यक हुन्छ।

दायित्वको सूची

हस्तान्तरण व्यापारमा असुली नभएका दायित्वहरू छन् भने र खरिदकर्ताले ती दायित्वहरू अनुवर्ती गर्ने हो भने, पृथक ‘दायित्व सूची’ तयार पारी सम्झौता पत्रमा संलग्न गरिन्छ।

＜ध्यान दिनुपर्ने बिन्दु＞
सम्बन्धित कम्पनी र ऋणीबीचको सम्झौतामा दायित्व हस्तान्तरणको प्रतिबन्ध तोकिएको छ भने, त्यस सम्झौताको संशोधन आवश्यक हुन्छ।

ऋणको सूची

खरिदकर्ताले ऋण अनुवर्ती गर्ने हो भने, दायित्वको जस्तै ‘ऋण सूची’ तयार पारी सम्झौता पत्रमा संलग्न गरिन्छ।

＜ध्यान दिनुपर्ने बिन्दु＞
व्यापार हस्तान्तरणपछि नयाँ ऋणको पत्ता लाग्ने जस्ता जोखिमहरू टार्नको लागि, व्यापार हस्तान्तरण सम्झौतामा हस्तान्तरण व्यापारसँग सम्बन्धित ऋणहरू ‘ऋण सूची’मा उल्लेखित भएको छ भन्ने कुरा सम्बन्धित कम्पनीले घोषणा गर्नु आवश्यक छ।

दायित्व मुक्ति दर्ता

कम्पनी ऐन २२ धारामा उल्लेख छ कि, “खरिदकर्ताले सम्बन्धित कम्पनीको ‘व्यापारिक नाम’ निरन्तर प्रयोग गर्ने हो भने, खरिदकर्ताले पनि सम्बन्धित व्यापारबाट उत्पन्न भएका ऋणहरू तिर्ने दायित्व बहन गर्नुपर्छ” भनिएको छ।

यस क्षेत्रमा, खरिदकर्ताले सम्बन्धित कम्पनीका ऋणहरूमा दायित्व नबहने ‘दायित्व मुक्ति दर्ता’ गरेको हो, वा खरिदकर्ता र सम्बन्धित कम्पनीले संयुक्त रूपमा खरिदकर्ताले सम्बन्धित कम्पनीका ऋणहरूमा दायित्व नबहने भनी तेस्रो पक्षलाई सूचित गरेको हो भने, त्यस्तो दायित्व बहन गर्नुपर्दैन।

＜ध्यान दिनुपर्ने बिन्दु＞
खरिदकर्ताले दायित्व मुक्ति दर्ता गर्नको लागि सम्बन्धित कम्पनीको सहयोग आवश्यक हुन्छ, त्यसैले व्यापार हस्तान्तरण सम्झौतामा सम्बन्धित कम्पनीले दायित्व मुक्ति दर्तामा सहयोग गर्ने बारेमा नियमन गर्नु उचित हुन्छ।

घोषणा र ग्यारेन्टी

（※ शेयर हस्तान्तरण सम्झौतामा उल्लेखित जस्तै）

प्रतिस्पर्धा नगर्ने दायित्व

प्रतिस्पर्धा नगर्ने दायित्व भनेको कम्पनी ऐन २१ धारामा उल्लेखित ‘सम्बन्धित कम्पनीको प्रतिस्पर्धा निषेध’ सम्बन्धी कुरा हो, जसमा सम्बन्धित कम्पनीले व्यापार हस्तान्तरण मितिदेखि २० वर्षसम्म (विशेष सम्झौतामा ३० वर्षसम्म) सोही नगरपालिका वा त्यसको छिमेकी क्षेत्रमा सोही प्रकारको व्यापार गर्नु हुँदैन भनी तोकिएको छ।

＜ध्यान दिनुपर्ने बिन्दु＞
इन्टरनेट मार्फत सञ्चालित व्यापार जस्तै एप्लिकेशनको क्षेत्रमा कम्पनी ऐन २१ धाराको सीमा पर्याप्त छैन, त्यसैले व्यापार हस्तान्तरण सम्झौतामा प्रतिस्पर्धा नगर्ने दायित्वको लक्षित क्षेत्रलाई ‘सम्पूर्ण विश्व’ को रूपमा तोक्न सकिन्छ। त्यसैगरी, अवधिको बारेमा पनि २० वर्ष भन्दा बढी समयको लागि नियमन गर्न सकिन्छ।

त्यसैगरी, M&A सम्झौतामा आधारभूत सहमति पत्रको बारेमा तलको लेखमा विस्तृत वर्णन गरिएको छ।

https://monolith.law/corporate/ma-lawyer-basic-agreement[ja]

सारांश

एप M&A का चार प्रमुख तरीकाहरू र सम्बन्धित सम्झौताहरू, तथा प्रायः प्रयोग हुने ‘शेयर हस्तान्तरण सम्झौता’ र ‘व्यापार हस्तान्तरण सम्झौता’ का महत्वपूर्ण बिन्दुहरूको विस्तृत विवरण प्रदान गरिएको छ।

भेन्चर कम्पनीहरूका लागि इग्जिट एक ठूलो विषय हो, तर सम्झौताको सामग्रीले ठूलो जोखिम समेत बोक्न सक्छ।

विभिन्न तरीकाहरू भएको एप M&A को सफलता प्राप्त गर्नका लागि, विशेषज्ञ कानूनी ज्ञान र अनुभवी कानूनी फर्मसँग परामर्श गर्नु र सल्लाह लिनुलाई सिफारिस गरिन्छ।