Waar moet je op letten bij de overdracht van aandelen? Een gedetailleerde uitleg van de clausules die in het contract moeten worden opgenomen

Een veelgebruikt schema bij M&A van start-ups is de overdracht van aandelen. De reden waarom dit vaak wordt gebruikt, is omdat de procedure voor de overdracht van aandelen relatief eenvoudig is in vergelijking met andere M&A-schema’s.

Voor ondernemers die op het punt staan om een aandelentransactie uit te voeren, zullen we uitleggen waar je op moet letten bij het opstellen van een aandelentransferovereenkomst.

Wat is een aandelenoverdrachtsovereenkomst?

Laten we eerst uitleggen wat een aandelenoverdrachtsovereenkomst is en hoe het werkt.

Wat is aandelenoverdracht?

Aandelenoverdracht in M&A betekent dat de aandeelhouders van de verkopende onderneming hun aandelen overdragen aan de kopende onderneming, een methode om een bedrijf te verkopen. In het geval van een start-up zijn de aandeelhouders van de verkopende onderneming vaak de oprichters.

Door de overdracht van aandelen kunnen de aandeelhouders van de verkopende onderneming de controle over het bedrijf (managementrechten) verliezen, maar in ruil daarvoor kunnen zij de vergoeding voor de overdracht van aandelen ontvangen.

Aan de andere kant, door de overdracht van aandelen, neemt de kopende onderneming de controle over het bedrijf (managementrechten) van de verkopende onderneming over en wordt het meestal een dochteronderneming.

De voordelen en het proces van aandelenoverdracht worden in detail uitgelegd in het volgende artikel.

https://monolith.law/corporate/share-transfer-ma [ja]

Waar moet je op letten bij aandelenoverdracht?

Hoewel aandelenoverdracht veel voordelen heeft, zijn er ook punten waar je op moet letten. Daarom zullen we de aandachtspunten bij het uitvoeren van een aandelenoverdracht in het volgende deel uitleggen.

Behandeling van de bestuurders van de verkopende onderneming

Of de oprichter en de bestuurders van de verkopende onderneming na de aandelenoverdracht in het bedrijf blijven, hangt af van de inhoud van de aandelenoverdrachtsovereenkomst.

Echter, het overdragen van aandelen betekent dat de nieuwe aandeelhouder, de kopende onderneming, de bestuurders kan benoemen en ontslaan naar eigen goeddunken.

Daarom moet je er rekening mee houden dat als de kopende onderneming besluit dat je niet nodig bent, je mogelijk wordt ontslagen.

Heeft de verkopende onderneming alle aandelen in handen?

In de praktijk van M&A kan het voorkomen dat aandelenoverdracht niet mogelijk is en dat men noodgedwongen moet kiezen voor andere methoden, zoals bedrijfsoverdracht.

Een typisch geval waarin aandelenoverdracht niet mogelijk is, is wanneer de locatie van alle aandelen van de verkopende onderneming niet volledig kan worden vastgesteld.

Dit soort situaties komen niet vaak voor bij start-ups die oorspronkelijk van plan waren om een IPO (Initial Public Offering) te doen. Echter, als er enige tijd is verstreken sinds de oprichting, of als de oprichters aandelen hebben gegeven aan familieleden of kennissen als onderdeel van hun relatie, kan het zijn dat men niet weet wie de aandelen bezit.

Als je niet weet wie hoeveel aandelen van de verkopende onderneming bezit, wordt het moeilijk om een aandelenoverdracht uit te voeren.

Zelfs als je alle aandeelhouders kent, moet je, als er mensen buiten het bedrijf zijn die aandelen bezitten, goedkeuring krijgen voor de aandelenoverdracht van die aandeelhouders. Dit geldt ook voor gevallen waarin je financiering hebt ontvangen van een VC (Venture Capital). Als je geen goedkeuring kunt krijgen van alle aandeelhouders voor de aandelenoverdracht, wordt het moeilijk om de aandelenoverdracht uit te voeren.

Controlepunten voor de Overeenkomst van Aandelenoverdracht

Laten we de belangrijkste clausules bespreken die gecontroleerd moeten worden bij het sluiten van een Overeenkomst van Aandelenoverdracht, volgens het model van de overeenkomst. In de volgende voorbeeldclausules is ‘Partij A’ de verkopende aandeelhouder en ‘Partij B’ het kopende bedrijf. Het bedrijf dat het onderwerp is van de aandelenoverdracht wordt aangeduid als ‘Bedrijf X’.

Bepalingen met betrekking tot de overdracht van aandelen

Artikel ○ (Overdracht van aandelen)
Partij A draagt op ○ jaar ○ maand ○ dag, een aantal van ○ uitgegeven gewone aandelen van Bedrijf X over aan Partij B, en Partij B accepteert deze overdracht.

De kern van de aandelenoverdrachtsovereenkomst is de overeenkomst met betrekking tot de overdracht van aandelen.

Het bedrijf dat het onderwerp is van de aandelenoverdracht (in het voorbeeld van de clausule “Bedrijf X”) wordt duidelijk vermeld, en het type en het aantal aandelen worden bepaald. Als er meerdere aandeelhouders zijn die de verkopers worden, worden alle aandeelhouders partij bij de aandelenoverdrachtsovereenkomst.

Bepalingen met betrekking tot de overdrachtsprijs

Artikel ○ (Overdrachtsprijs)
De prijs voor de betreffende aandelen die B aan A zal betalen, bedraagt ○○ miljoen yen.

Naast de overeenkomst voor de overdracht van aandelen, vormen de bepalingen met betrekking tot de overdrachtsprijs de kern van de aandelenoverdrachtsovereenkomst. Hier wordt het bedrag van de vergoeding die de verkopende aandeelhouder ontvangt van het kopende bedrijf door de overdracht van aandelen duidelijk vermeld.

Let op, in sommige aandelenoverdrachtsovereenkomsten kan ook het bedrag per aandeel worden vermeld. Zelfs in dat geval is het belangrijk om in de bepalingen te vermelden dat het totale bedrag dat moet worden betaald eenduidig wordt bepaald.

Bepalingen met betrekking tot de afsluiting

Artikel ○ (Betalingsprocedure)
1. Partij A draagt de aandelen over aan partij B in ruil voor de betaling van de overdrachtsprijs zoals bepaald in artikel ○ op de overdrachtsdatum, en vraagt om de aandelen op naam van partij B te zetten.
2. Partij B zal de betaling van de overdrachtsprijs uitvoeren door de overdrachtsprijs over te maken naar een bankrekening die door partij A is aangewezen.

Na het sluiten van de aandelenoverdrachtsovereenkomst is het gebruikelijk dat er een bepaalde periode verstrijkt voordat de daadwerkelijke procedure voor de aandelenoverdracht wordt uitgevoerd. Deze uitvoeringsprocedure op basis van de aandelenoverdrachtsovereenkomst wordt “afsluiting” genoemd.

Tijdens de afsluiting betaalt het kopende bedrijf de overdrachtsprijs, zoals bepaald in de aandelenoverdrachtsovereenkomst, aan de aandeelhouders van het verkopende bedrijf. Tegelijkertijd met deze betaling ontvangt de koper de overdracht van de aandelen.

Bij de overdracht van aandelen varieert de benodigde procedure afhankelijk van of het verkopende bedrijf een aandelenemissiebedrijf is of niet.

Aandelenemissiebedrijf

Bij een aandelenemissiebedrijf is de vereiste voor tegenstelling tegen derden de uitgifte van aandelen, en de vereiste voor tegenstelling tegen het bedrijf van de verkoper is de wijziging van het aandeelhoudersregister.

De vereiste voor tegenstelling is een wettelijk vereiste om het feit van de aandelenoverdracht te kunnen beweren tegen het verkopende bedrijf en derden, vergelijkbaar met de registratie in onroerend goed transacties.

In de afsluitingsclausule moet de wijziging van het aandeelhoudersregister en de uitgifte van aandelen worden bepaald. Echter, zelfs als het een aandelenemissiebedrijf is, is er geen noodzaak om daadwerkelijk aandelen uit te geven tenzij er een verzoek van de aandeelhouder is.

Daarom zijn er twee patronen voor aandelenemissiebedrijven:

• Aandelenemissiebedrijven die al aandelen hebben uitgegeven
• Aandelenemissiebedrijven die nog geen aandelen hebben uitgegeven

In het geval van een aandelenemissiebedrijf heeft de overdracht van aandelen vóór de uitgifte van aandelen geen effect op het bedrijf van de verkoper. En een aandelenemissiebedrijf dat nog geen aandelen heeft uitgegeven, moet aandelen uitgeven vóór de overdracht van aandelen.

Bedrijven die geen aandelen uitgeven

Op dit moment zijn de meeste recente bedrijven, tenzij ze al lang bestaan, bedrijven die geen aandelen uitgeven. Dit komt omdat het onder de Japanse ‘Bedrijfswet’ (die in werking trad op 1 mei 2006 (Heisei 18)) het principe is dat een naamloze vennootschap geen aandelen uitgeeft.

In het geval van een bedrijf dat geen aandelen uitgeeft, is de vereiste voor tegenstelling tegen derden en het bedrijf van de verkoper de wijziging van het aandeelhoudersregister. Daarom is het voldoende om, zoals in het bovenstaande voorbeeld van een clausule, te bepalen dat er tijdens de afsluiting een verzoek tot wijziging van het aandeelhoudersregister wordt gedaan.

Bepalingen met betrekking tot verklaringen en garanties

Artikel ○ (Verklaringen en garanties)
1. Partij A verklaart en garandeert aan Partij B dat op de datum van dit contract en op de datum van deze overdracht, de volgende zaken waar en nauwkeurig zijn:
(1) (vervolg weggelaten)
2. Als Partij A of Partij B ontdekt dat er feiten zijn die in strijd zijn met de zaken die zij hebben verklaard en gegarandeerd, en dit veroorzaakt schade aan de andere partij, dan zal zij de andere partij schadeloos stellen.

Verklaringen en garanties zijn uitspraken waarin de contractpartijen verklaren en garanderen dat de zaken die in de bepalingen zijn vermeld, waar zijn.

In het Engels worden ze aangeduid als “Representation and Warranty”, een concept dat oorspronkelijk afkomstig is uit het Engels-Amerikaanse recht.

In Japan worden ze ook gebruikt in belangrijke transacties tussen bedrijven, zoals financiële transacties en M&A.

Bij de overdracht van aandelen wordt er voorafgaand aan de sluiting van het aandelenoverdrachtscontract een procedure uitgevoerd die ‘due diligence’ (DD) wordt genoemd, waarbij de koper het bedrijf van de verkoper grondig onderzoekt op financiële, juridische en personele aspecten.

Echter, vanwege tijd- en kostenbeperkingen is het onmogelijk om alle aspecten van het bedrijf van de verkoper te onderzoeken door middel van due diligence.

Aan de andere kant, als koper zou de ontdekking van verborgen schulden na de overdracht van aandelen leiden tot grote verliezen.

Daarom wordt in de bepalingen over verklaringen en garanties van de verkoper gevraagd om bepaalde zaken (zoals het ontbreken van verborgen schulden) te verklaren en te garanderen, om de due diligence aan te vullen.

En als na de overdracht van aandelen blijkt dat er feiten zijn die in strijd zijn met de verklaringen en garanties, wordt er een bepaling opgenomen dat de schade die hierdoor aan de andere partij is ontstaan, zal worden vergoed.

Hoewel het niet in het voorbeeld van de bepaling is opgenomen, zijn er ook gevallen waarin de koper bepaalde zaken aan de verkoper verklaart en garandeert. Voor meer informatie over de bepalingen met betrekking tot verklaringen en garanties, zie het volgende artikel.

https://monolith.law/corporate/representations-and-warranties-of-investment-contract [ja]

De volgende zaken kunnen worden opgenomen in de bepalingen over verklaringen en garanties:

Echter, als het koperbedrijf specifieke zorgen heeft, kan in principe elke zaak worden opgenomen in de bepalingen over verklaringen en garanties.

• De procedures die nodig zijn volgens de wet, de statuten en andere interne regels voor de overdracht van aandelen zijn uitgevoerd
• Er is geen toestemming van de overheid of derden nodig voor de overdracht van aandelen
• Het totale aantal aandelen dat het verkoperbedrijf kan uitgeven is gewone aandelen ○, en het totale aantal uitgegeven aandelen is ○
• Alle uitgegeven aandelen zijn wettig en effectief uitgegeven en volledig betaald
• Op de datum van het aandelenoverdrachtscontract heeft de aandeelhouder van de verkoper alle belangrijke informatie over het verkoperbedrijf en alle informatie die de koper heeft gevraagd en die de verkoper kent en bezit, bekendgemaakt

Bepalingen met betrekking tot overdrachtsgoedkeuring

Artikel ○ (Goedkeuring van overdracht, enz.)
De partij A zal tot de datum van overdracht de noodzakelijke organisatorische beslissingen nemen, waaronder de goedkeuring van de raad van bestuur van Bedrijf X, en zal deze ook door Bedrijf X laten uitvoeren.

Veel aandelen van een bedrijf voorafgaand aan een beursgang (IPO) zijn beperkt overdraagbare aandelen.

Beperkt overdraagbare aandelen zijn aandelen waarvoor in de statuten is bepaald dat de goedkeuring van het bedrijf vereist is om de door het bedrijf uitgegeven aandelen over te dragen aan een derde partij.

Wanneer beperkt overdraagbare aandelen worden overgedragen, moeten de noodzakelijke organisatorische beslissingen worden genomen binnen het bedrijf dat de verkoper is. De noodzakelijke organisatorische beslissingen zijn als volgt. Echter, als er andere bepalingen in de statuten staan, hebben de statuten voorrang.

• Bedrijven met een raad van bestuur – goedkeuring door de raad van bestuur
• Bedrijven zonder een raad van bestuur – goedkeuring door de algemene vergadering van aandeelhouders

In het geval van beperkt overdraagbare aandelen, als de noodzakelijke organisatorische beslissingen ontbreken, kunt u niet beweren dat u de overdracht van aandelen aan het bedrijf heeft ontvangen. Daarom is het noodzakelijk om de organisatorische beslissingen te voltooien voor de afsluiting.

Samenvatting

Kennis van de Japanse ‘Vennootschapswet’ is essentieel bij het uitvoeren van M&A, inclusief aandelenoverdrachten.

Bovendien is een aandelenoverdracht een zeer belangrijke transactie die het lot van een bedrijf of onderneming kan bepalen, zowel voor de verkoper als voor de koper.

Om problemen te voorkomen, is het gebruikelijk om bij het sluiten van een aandelenoverdrachtsovereenkomst advies en ondersteuning te vragen van externe experts zoals advocaten en belastingadviseurs.

Niet alleen bij aandelenoverdrachten, maar ook bij het uitvoeren van M&A, is het noodzakelijk om vooraf een belastingadviseur te raadplegen over de belastingen die hieruit voortvloeien.

Omdat gespecialiseerde juridische kennis, waaronder de ‘Vennootschapswet’, vereist is, is het raadzaam om juridisch advies in te winnen bij een advocaat die gespecialiseerd is in bedrijfsrecht.