O que é um contrato de investimento necessário para investir numa startup? Explicação da cláusula de distribuição preferencial

Também no Japão, começaram a surgir muitas startups e empresas de venture. Ao iniciar um negócio, existem várias formas, desde o lançamento com fundos próprios até a captação de fundos de capital de risco ou investidores. Então, que tipo de contrato de investimento é feito entre a empresa e o investidor quando este investe?

Para os investidores, é importante minimizar o risco associado ao investimento tanto quanto possível, e a “cláusula de distribuição preferencial” num contrato de investimento é uma cláusula importante para a redução do risco.

Portanto, neste artigo, explicaremos de forma clara a “cláusula de distribuição preferencial” num contrato de investimento.

O que é um Contrato de Investimento

Um contrato de investimento é geralmente celebrado quando investidores, como capital de risco, investem em startups ou empresas de venture. No entanto, não há uma definição específica para este contrato na lei.

Contudo, empresas de venture com gestão instável têm riscos como a queda do preço das ações após o investimento e, em alguns casos, até a falência. Portanto, é comum que os investidores celebrem contratos de investimento para minimizar esses riscos tanto quanto possível.

Os principais itens definidos num contrato de investimento são os seguintes:

• Questões relacionadas com as ações (tipo, número de ações, preço das ações, condições de pagamento, etc.)
• Questões relacionadas com as condições de investimento
• Questões relacionadas com a retirada do investimento
• Questões relacionadas com a saída (recuperação do investimento e obtenção de lucro através de IPO ou M&A)

As ações podem ser divididas em “ações comuns” e “ações preferenciais”. As ações com direito a dividendos preferenciais, que são o tema deste artigo, são um tipo de ações preferenciais.

O direito a dividendos preferenciais é o direito de receber dividendos antes dos acionistas comuns ou de receber dividendos mais elevados. No entanto, a emissão de ações preferenciais com direito a dividendos preferenciais requer a realização de uma assembleia geral de acionistas e a alteração dos estatutos, o que leva tempo e envolve procedimentos complexos.

Portanto, para estabelecer o direito a dividendos preferenciais de forma mais simples, é comum definir uma cláusula de dividendos preferenciais (cláusula de dividendos preferenciais) no contrato de investimento sem emitir ações preferenciais.

Objetivo da Cláusula de Dividendos Preferenciais num Contrato de Investimento

Startups e empresas de venture que visam a oferta pública de ações raramente distribuem dividendos aos acionistas, mesmo quando geram lucros, e geralmente reinvestem os lucros no negócio.

Os investidores também não estão necessariamente à espera de dividendos, e muitas vezes investem com o objetivo de obter um grande retorno através de uma saída, como um IPO. Considerando estes pontos, pode-se dizer que a necessidade de uma cláusula de dividendos preferenciais não é tão grande.

Então, qual é o objetivo de estabelecer uma cláusula de dividendos preferenciais num contrato de investimento?

O objetivo varia entre o investidor e a empresa que recebe o investimento. O principal objetivo das startups e empresas de venture é equilibrar a captação de recursos e a gestão estável, estabelecendo as seguintes condições em conjunto com o direito a dividendos preferenciais:

• Restrições à transferência de ações
  As ações não podem ser transferidas sem a aprovação da empresa, prevenindo a transferência de ações para terceiros indesejados pela empresa.
• Restrições ao direito de voto
  Limitando o direito de voto na assembleia geral de acionistas, a interferência dos acionistas na gestão pode ser restringida, permitindo uma gestão autónoma.
• Preço de venda mais alto do que as ações comuns
  O número de ações emitidas em relação ao montante do investimento é reduzido, restringindo a diminuição da percentagem de ações detidas pelo fundador.

Por outro lado, o principal objetivo dos investidores é reduzir o risco de investir em startups e empresas de venture instáveis e obter o máximo de dividendos possível quando saem através de um IPO ou M&A.

Especialmente para os fundos de capital de risco que operam um negócio de investimento com fundos coletados de instituições financeiras e empresas, é essencial obter as condições mais favoráveis possíveis num contrato de investimento.

Se quiser saber mais sobre a cláusula de compra de ações num contrato de investimento, consulte o artigo abaixo, juntamente com este artigo.

Tipos de Direito de Dividendo Preferencial em Contratos de Investimento

Não existe um formato fixo para estabelecer o direito de dividendo preferencial, mas pode ser organizado em quatro tipos principais.

O que são Participativos e Não Participativos

A distinção entre participativos e não participativos é feita com base em se o acionista com direito de dividendo preferencial pode receber o dividendo comum que é implementado após o pagamento do dividendo preferencial.

Participativos

Após o pagamento do dividendo preferencial estipulado para o acionista com direito de dividendo preferencial (acionista preferencial), se ainda houver lucro distribuível, o acionista preferencial pode receber novamente o dividendo juntamente com o acionista com ações ordinárias (acionista ordinário). Como os investidores veem muitos benefícios, muitas vezes optam pelo tipo participativo.

Não Participativos

Após o pagamento do dividendo preferencial estipulado para o acionista preferencial, mesmo que ainda haja lucro distribuível, o acionista preferencial não recebe o dividendo.

O que são Acumulativos e Não Acumulativos

A distinção entre acumulativos e não acumulativos é feita com base em se a parte insuficiente pode ser transferida se o valor total do dividendo preferencial não for pago ao acionista preferencial.

Acumulativos

Se o dividendo para o acionista preferencial não atingir o valor estipulado em um determinado ano fiscal, o valor insuficiente é adicionado ao dividendo dos anos subsequentes e acumulado. Embora isso possa ser um fardo para startups e empresas de venture que não implementam dividendos, é vantajoso para os investidores.

Não Acumulativos

Se o dividendo para o acionista preferencial não atingir o valor estipulado em um determinado ano fiscal, o valor insuficiente não é transferido para os anos subsequentes.

Combinação de “Direito de Distribuição Preferencial de Propriedade Residual” e “Cláusula de Liquidação Deemed”

Existe um direito preferencial semelhante ao direito de dividendo preferencial chamado “direito de distribuição preferencial de propriedade residual”. Isso é frequentemente estabelecido quando se faz um contrato de investimento nos Estados Unidos, mas explicarei brevemente para evitar confusão com o direito de distribuição preferencial.

O direito de distribuição preferencial de propriedade residual é o direito do acionista preferencial de receber um certo valor de distribuição preferencialmente ao acionista ordinário na distribuição da propriedade residual no momento da liquidação da empresa.

No entanto, se a empresa investida for transferida por M&A em vez de liquidação, o valor pago ao acionista preferencial será um valor proporcional ao número de ações, independentemente do tipo de ação, e o investidor que comprou ações preferenciais a um preço alto sofrerá uma perda.

Portanto, ao estabelecer uma “cláusula de liquidação deemed” no contrato de acionistas que considera a empresa investida como liquidada no caso de transferência, o “direito de distribuição preferencial de propriedade residual” mencionado acima é aplicado ao acionista preferencial, e o valor de transferência é considerado propriedade residual e distribuído, permitindo que se receba uma quantia maior.

Se quiser saber mais sobre a cláusula de liquidação deemed em contratos de investimento, consulte o artigo abaixo juntamente com este artigo.

Exemplo de cláusula de distribuição preferencial em contratos de investimento

Apresentamos um exemplo concreto de uma cláusula de distribuição preferencial, publicada pela Agência Japonesa para as Pequenas e Médias Empresas, no contexto de um contrato de investimento em ações.

Artigo 5.7 (Distribuição Preferencial)

1. A empresa emissora, após o decurso de três anos a partir da data de pagamento deste contrato, deverá, dentro do montante distribuível e de acordo com as leis e o prospecto de emissão de ações, realizar uma distribuição preferencial relativa às ações preferenciais da classe A aos investidores, uma vez por ano fiscal.

2. A empresa emissora, após o decurso de três anos a partir da data de pagamento deste contrato, deverá fazer todos os esforços razoáveis no âmbito comercial para garantir um montante distribuível que permita uma distribuição de 5% ao ano aos investidores, de acordo com as leis e o prospecto de emissão de ações.
(Fonte: Agência Japonesa para as Pequenas e Médias Empresas – Modelo de Contrato de Investimento – Documento 5: Contrato de Subscrição de Ações[ja])

Os pontos chave deste artigo são os seguintes:

• De acordo com a Lei das Sociedades Japonesas, a empresa emissora não tem a obrigação de distribuir os lucros excedentes, mas este artigo obriga a empresa emissora a realizar uma distribuição preferencial aos investidores.
• De acordo com a Lei das Sociedades Japonesas, a distribuição dos lucros excedentes só pode ser realizada dentro do montante distribuível, mas este artigo impõe à empresa emissora a obrigação de fazer esforços para garantir um montante distribuível.

Além disso, é possível estipular que a distribuição preferencial seja realizada apenas dentro de um determinado montante distribuível, a fim de aliviar o encargo da empresa emissora.

Se o artigo 2 impõe à empresa emissora a obrigação de distribuição preferencial, em vez de um dever de diligência, é necessário estabelecer uma distinção entre participação/não participação e acumulação/não acumulação.

Exemplo de cláusula no caso de não participação

Aos acionistas preferenciais da classe A, não será distribuído qualquer lucro excedente além da distribuição preferencial.

Exemplo de cláusula no caso de não acumulação

Se, em determinado ano fiscal, a distribuição preferencial aos acionistas preferenciais da classe A for inferior a 5% ao ano, o montante insuficiente não será acumulado para os anos fiscais seguintes.

Normalmente, esta cláusula é estabelecida em conjunto com as cláusulas anteriormente mencionadas de “Restrições à transferência de ações por acionistas preferenciais” e “Restrições ao direito de voto dos acionistas preferenciais”.

Resumo

No exemplo de cláusula, apenas as ações preferenciais do tipo A são regulamentadas. No entanto, não é incomum para startups e empresas de venture emitirem novas ações preferenciais, pois muitas vezes precisam de várias rodadas de financiamento. Neste caso, é necessário estabelecer a ordem de prioridade dos dividendos preferenciais no contrato entre os acionistas preferenciais.

Quando se emite ações preferenciais, é necessário considerar vários pontos ao criar contratos de investimento e contratos entre acionistas. Portanto, em vez de tomar uma decisão por conta própria, recomendamos que consulte previamente um advogado com conhecimento e experiência especializados.

Apresentação das medidas tomadas pelo nosso escritório

O escritório de advocacia Monolis é especializado em IT, particularmente na intersecção entre a Internet e a lei. É comum a criação de contratos de investimento quando se investe em startups e empresas emergentes. No nosso escritório, criamos e revisamos contratos para uma variedade de casos, desde empresas listadas na Primeira Seção da Bolsa de Valores de Tóquio (TSE Prime) até empresas emergentes. Se tiver problemas com contratos, consulte o artigo abaixo.

https://monolith.law/contractcreation[ja]