Um advogado explica a maneira correta de escrever e os tipos de 'Contratos de Agência Japoneses

No mundo dos negócios, é bastante comum vender os produtos ou serviços da sua empresa através de agentes. A utilização de agentes não só permite reduzir custos relacionados com despesas de pessoal, como vendedores, mas também é atraente pela possibilidade de construir rapidamente uma rede de vendas em larga escala.

Assim, explicaremos como elaborar e quais os pontos a considerar ao criar um contrato de agência com um agente.

O que é um Contrato de Agência

Estrutura do Contrato de Agência

A estrutura básica de um contrato de agência envolve a delegação da venda de produtos ou serviços do contratante para a agência de vendas, que realiza atividades de publicidade e promoção desses produtos ou serviços para os clientes.

Tipos de Contrato de Agência

Em relação às vendas através de um contrato de agência, legalmente, pode-se dividir em dois tipos: intermediário e de compra e venda.

O tipo intermediário significa que a agência de vendas apenas atua como intermediária na celebração do contrato, e os efeitos do contrato relacionados à oferta de produtos ou serviços ocorrem diretamente entre o contratante e o cliente. No caso de uma agência de vendas intermediária, a receita da agência de vendas provém da comissão de vendas do contratante.

Por outro lado, no tipo de compra e venda, o contratante e a agência de vendas celebram um contrato de compra e venda na forma de uma compra dos produtos ou serviços do contratante, e a agência de vendas vende diretamente esses produtos ou serviços para o cliente. No caso do tipo de compra e venda, o preço dos produtos ou serviços torna-se a receita da agência de vendas.

Seja o tipo intermediário ou de compra e venda, é importante considerar cuidadosamente na sua própria empresa, pois está relacionado com o julgamento contabilístico de que tipo de receita a agência de vendas deseja gerar.

Pontos de verificação do contrato de agência

O contrato de agência é o contrato celebrado entre o mandante e a agência de vendas. Aqui, apresentamos exemplos típicos de cláusulas de contratos de agência e explicamos os pontos de verificação para cada exemplo de cláusula. Note-se que, nos exemplos de cláusulas, ‘A’ refere-se ao mandante e ‘B’ refere-se à agência de vendas.

Cláusulas sobre o método de venda por consignação

No caso de o método de venda ser por consignação, as seguintes disposições serão aplicadas:
(1) O Outorgante concede ao Outorgado o direito de representação para vender os produtos tratados, sob as condições de venda especificadas no anexo. No entanto, não concede o direito de receber o pagamento.
(2) O Outorgado deve apresentar possíveis utilizadores para a venda do produto em questão.
(3) O Outorgado deve esforçar-se para garantir que o produto em questão seja continuamente utilizado e que os utilizadores do produto estejam satisfeitos com a sua utilização, com o apoio do Outorgante.
(4) O Outorgado deve realizar a venda do produto em questão com o contrato especificado pelo Outorgante, caso este tenha feito uma especificação prévia. Se não houver uma especificação prévia, o Outorgado deve explicitar ao parceiro contratual que não tem o direito de receber o pagamento.
(5) O Outorgado deve incluir no contrato mencionado no parágrafo anterior uma declaração de que está envolvido no contrato de venda do produto em questão como representante do Outorgante.
(6) Não será emitido um documento que demonstre o poder de representação, como uma procuração, para cada contrato.
(7) Todas as despesas relacionadas com a celebração do contrato serão suportadas pelo Outorgado.
(8) Mesmo que, após a celebração do contrato, o Outorgante se encontre numa situação em que não pode recuperar o dinheiro do parceiro contratual, o Outorgado não será responsabilizado.
(9) O Outorgante concede ao Outorgado apenas a permissão para intermediar a venda dos produtos tratados para o utilizador final, e não concede qualquer outra permissão, incluindo a nomeação de um sub-agente, a menos que especificado de outra forma no anexo.
(10) Não obstante o número anterior, se houver uma disposição especial no anexo, o Outorgado pode nomear um sub-agente mediante notificação prévia por escrito ao Outorgante (no caso de o método de venda ser por consignação, a venda de produtos tratados por um sub-agente é chamada de “segunda consignação”). No momento em que o referido documento chega ao Outorgante, este é considerado como tendo concedido a permissão. No entanto, se o Outorgante tiver o direito de pedir uma indemnização ao referido sub-agente devido a um acto de representação aparente, um acto ilícito comercial ou qualquer outro acto semelhante relacionado com a revenda do referido sub-agente, o Outorgado deve garantir a referida dívida em conjunto com o referido sub-agente.

Os exemplos de cláusulas acima pressupõem o tipo de contrato de agência baseado na consignação. No caso da consignação, a agência de vendas apenas representa a celebração de um contrato cujos efeitos recaem entre o cliente e o mandante. Portanto, é necessário definir claramente o âmbito do poder de representação da agência de vendas.

Na ressalva do exemplo de cláusula (1), é estabelecido que o direito de receber o pagamento não é concedido à agência. Embora seja possível conceder ou não o direito de receber o pagamento à agência, considerando a importância do direito de receber o pagamento, é mais seguro para o mandante não conceder este direito à agência.

O exemplo de cláusula (10) estabelece a nomeação de um sub-agente. Se permitir a nomeação de um sub-agente e ainda mais representação, a responsabilidade em caso de problemas com o cliente pode tornar-se ambígua. No entanto, em alguns casos, a nomeação de um sub-agente é pressuposta quando se confia a uma grande agência de vendas. Portanto, se deve permitir a nomeação de um sub-agente deve ser decidido de acordo com cada transação individual.

Cláusulas sobre o método de venda do tipo compra e venda

No caso de o método de venda ser do tipo compra e venda, as seguintes disposições serão seguidas:
(1) A Parte A deve aceitar a proposta da Parte B para comprar o produto em questão, de acordo com o método e condições de venda especificados no anexo.
(2) A Parte A deve prontamente aceitar ou recusar a proposta da Parte B para comprar o produto em questão, de acordo com um método e condições de venda diferentes dos especificados no anexo.
(3) A Parte B deve, sob sua própria responsabilidade, executar todas as ações relacionadas à venda do produto em questão aos usuários, incluindo a celebração de contratos, de acordo com o formato e método instruídos pela Parte A.
(4) A Parte B não deve aprovar a licença de uso para os usuários de uma forma diferente daquela determinada pela Parte A, sem a permissão desta. No caso de alterações, a aprovação da Parte A deve ser obtida por escrito.
(5) Todos os custos relacionados à venda, celebração de contratos e recebimento de taxas serão suportados pela Parte B.
(6) A Parte B deve receber as taxas sob sua própria responsabilidade. A Parte A não tem qualquer responsabilidade por danos relacionados ao recebimento das taxas.
(7) A menos que especificado de outra forma no anexo, a Parte B deve vender o produto em questão para a contraparte do serviço prestado pela Parte A. A venda do produto em questão pela Parte B a qualquer pessoa que não seja a contraparte do serviço prestado pela Parte A (doravante denominada “revenda secundária”) será considerada como inadimplemento da Parte B para com a Parte A, e a Parte B não sofrerá danos por qualquer ação de rescisão ou outra ação pela Parte A.
(8) Não obstante o parágrafo anterior, se especificado de outra forma no anexo, a Parte B pode vender o produto em questão a qualquer pessoa que não seja a contraparte do serviço prestado pela Parte A (doravante denominada “destinatário da revenda”). No entanto, a Parte B será responsável por todo o apoio relacionado a negócios, tecnologia e outros aspectos para o destinatário da revenda, e a Parte A será isenta de todas as responsabilidades.

Este exemplo de cláusula pressupõe um tipo de contrato de agência de vendas do tipo compra e venda. No caso do tipo compra e venda, é comum que a agência de vendas, que celebra contratos com os clientes e assume a responsabilidade contratual, não esteja tão restrita ao principal quanto no tipo de agência intermediária.

Portanto, naturalmente, a autoridade para receber o pagamento está com a agência de vendas. A cláusula exemplo (6) regula este ponto de forma cautelosa.

O que é um pouco característico é que, como na cláusula exemplo (1), desde que siga as condições de venda etc. previamente estabelecidas, o principal deve sempre vender o produto ou serviço à agência de vendas.

No entanto, no contrato de agência, a agência de vendas promove as vendas com base na premissa de que sempre pode comprar produtos ou serviços do principal, e não pode fornecer produtos ou serviços mesmo que tenha recebido uma aplicação do cliente, o que não deve acontecer para a agência. Portanto, a cláusula exemplo (1) pode ser considerada uma cláusula importante para a agência.

Cláusula sobre a comissão de vendas do tipo de agência

1. Quando o método de venda é do tipo de agência e um contrato relacionado à venda em questão é estabelecido, a Parte A pagará à Parte B a comissão indicada no anexo.
2. Após o pagamento da comissão desta cláusula, se for determinado que o contrato relacionado à venda em questão é inválido e for cancelado ou rescindido, ou se a Parte A pagar à outra parte do contrato qualquer compensação por danos ou outro dinheiro relacionado a defeitos no contrato, a Parte B reembolsará a comissão à Parte A.

No caso de um contrato de agência de tipo de venda, a diferença entre o preço de compra do produto e o preço de venda ao cliente simplesmente se torna a receita da agência de vendas. Em contraste, no caso de um contrato de agência do tipo de agência, a comissão de intermediação se torna a receita da agência de vendas, portanto, é necessário estabelecer o valor da comissão no contrato de agência.

No caso de um contrato de agência do tipo de agência, é comum que a agência receba uma comissão sob a condição de que um contrato para a prestação de produtos ou serviços seja estabelecido entre o cliente e o contratante. O valor da comissão pode ser estabelecido como um valor fixo “por contrato” ou pode ser estabelecido em relação à receita, como “uma percentagem do preço de venda”.

O mais importante na cláusula sobre a comissão de vendas é a condição para a ocorrência da comissão. Mesmo se for estabelecido que o contrato é estabelecido entre o cliente e o contratante, a expressão específica varia dependendo do produto ou serviço em questão. Por exemplo, no caso de uma agência de vendas relacionada a uma aplicação, seria expresso como o ponto em que o cliente se registra na aplicação fornecida pelo contratante. Para evitar dúvidas posteriores, é importante estabelecer claramente a condição para a ocorrência da comissão de acordo com o produto ou serviço em questão.

Além disso, como no exemplo da cláusula 2, é eficaz estabelecer casos que não são objeto de pagamento de comissão, mesmo que um contrato seja estabelecido entre o cliente e o contratante. Se houver uma obrigação de pagar a comissão mesmo se o contrato for posteriormente invalidado ou cancelado, existe o risco de a agência de vendas inflacionar o número de contratos, fazendo com que os chamados “clientes falsos” solicitem um contrato e o cancelem imediatamente.

Cláusula sobre a entrega de produtos

No caso de o produto manuseado ser um bem tangível, o seguinte será aplicado:
(1) A parte A entregará diretamente o produto manuseado ao contratante.
(2) Não obstante o disposto no parágrafo anterior, a parte A pode entregar previamente o produto manuseado à parte B, que pode entregar diretamente o produto manuseado ao contratante. No entanto, quando a parte B entrega diretamente o produto manuseado, deve notificar imediatamente a parte A do nome do produto, quantidade, preço unitário, valor total e data de envio.
(3) Os custos do parágrafo anterior serão suportados pela parte A.

Se o produto for algo que é confiado a um agente para venda, é necessário definir o método de entrega ao cliente. Dependendo de quem detém o estoque, o consignador ou o agente, geralmente é o consignador que detém o estoque e entrega diretamente o produto ao cliente. A cláusula exemplo (1) pressupõe tal situação.

No entanto, embora o consignador detenha o estoque do produto, a entrega real do produto pode ser solicitada à agência de vendas. Como a agência de vendas é o ponto de contato com o cliente, pode haver casos em que a transação progride mais suavemente se o produto for entregue diretamente ao cliente pela agência de vendas. A cláusula exemplo (2) pressupõe tal situação.

Se a transação pressupõe apenas uma das cláusulas exemplo (1) e (2), basta estabelecer uma das cláusulas. Por outro lado, se ambas as situações das cláusulas exemplo (1) e (2) são pressupostas para cada agência de vendas e cliente, seria aconselhável estabelecer como no exemplo de cláusula acima.

Cláusulas sobre o uso de marcas registadas

1. Quando o Segundo Contratante desejar usar a marca registada para a qual o Primeiro Contratante tem direitos de uso, deve solicitar previamente a aprovação do Primeiro Contratante. Além disso, as condições de uso da marca registada que foi aprovada devem seguir as regras estabelecidas pelo Primeiro Contratante.
2. Não obstante o parágrafo anterior, durante a vigência deste contrato, o Primeiro Contratante é considerado ter concedido o uso da marca registada, dentro dos limites necessários para a venda ou intermediação dos produtos tratados.

Uma marca registada é um símbolo (identificador) usado por uma empresa para distinguir os seus produtos ou serviços dos de outras empresas. Ao solicitar e obter o registo de uma marca no Instituto Nacional da Propriedade Industrial, adquire-se o direito à marca, permitindo ao titular usar a marca exclusivamente. Para mais detalhes sobre os direitos de propriedade intelectual, incluindo os direitos de marca, consulte o artigo abaixo.

https://monolith.law/corporate/intellectual-property-infringement-risk[ja]

Quando um agente de vendas promove os produtos ou serviços do cliente, é esperado que use a marca registada. Como terceiros não podem usar a marca sem a permissão do titular dos direitos, a cláusula 1 estipula que a permissão do cliente, que é o titular dos direitos, deve ser obtida. Para mais detalhes sobre as penalidades por violação dos direitos de marca, consulte o artigo abaixo.

https://monolith.law/corporate/penalty-for-trademark-infringement[ja]

Além disso, a cláusula 2 presume que o cliente, que é o titular dos direitos da marca, concedeu permissão para usar a marca, a menos que tenha proibido especificamente o uso, uma vez que é natural que o agente de vendas use a marca ao ser encarregado das vendas.

Resumo

Não é exclusivo das empresas de TI, mas é comum delegar a venda de ferramentas ou aplicações desenvolvidas internamente a agentes de vendas. Existem vários tipos de contratos de agência do ponto de vista legal, e a escolha depende de onde se quer gerar vendas do ponto de vista contabilístico, e até que ponto o delegante pode aceitar a responsabilidade contratual do ponto de vista empresarial. É importante organizar o contrato de forma a poder realizar legalmente estas decisões, por isso recomendamos que consulte um especialista, como um advogado, ao elaborar um contrato de agência.

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