Pontos a verificar ao celebrar um contrato de consultoria em gestão e outros assuntos

Nos últimos anos, devido às rápidas mudanças no ambiente de negócios, tem havido um aumento na necessidade das empresas obterem conselhos de especialistas externos para melhorar a sua gestão. Recentemente, tem-se acelerado a tendência de contratar profissionais que estavam na linha de frente das empresas como consultores, para aproveitar a sua experiência na gestão. Neste contexto, vamos explicar sobre o contrato de consultoria que uma empresa celebra com um especialista para assuntos de gestão.

O que é um Contrato de Consultoria

Um contrato de consultoria é um acordo cujo objetivo é obter conselhos de um ponto de vista especializado sobre a gestão e os aspectos técnicos de uma empresa. Em termos de natureza jurídica, é semelhante a um contrato de prestação de serviços, onde a empresa delega tarefas de aconselhamento a um especialista, e este aceita a incumbência. No entanto, enquanto num contrato de prestação de serviços comum, o prestador de serviços não necessariamente tem de ser um especialista, num contrato de consultoria, o objetivo é sempre procurar conselhos de alguém com conhecimento especializado.

Tradicionalmente, os contratos de consultoria eram mais frequentemente celebrados com contabilistas certificados, consultores fiscais e consultores de gestão para fins de consultoria de gestão, contabilidade e finanças. Além disso, como mencionado no início, recentemente tem havido um aumento no número de casos em que se celebra um contrato de consultoria com indivíduos que, embora não tenham o título de consultor de gestão, têm uma longa carreira de atuação na linha de frente da indústria e fornecem conselhos sobre vendas.

Natureza jurídica do contrato de consultoria

O contrato de consultoria é, legalmente, um tipo de contrato de prestação de serviços. No que diz respeito aos contratos de prestação de serviços, existem principalmente dois tipos: aqueles que estipulam que a remuneração é devida quando um determinado resultado, como a entrega de um produto, é alcançado conforme estabelecido no contrato (tipo de contrato de empreitada); e aqueles que não garantem a realização do resultado, mas obrigam-se a fazer o melhor para alcançá-lo (tipo de contrato de mandato). No contrato de consultoria, o conteúdo do trabalho é geralmente aconselhar sobre a realização de indicadores de desempenho de gestão (KPIs). A execução de medidas concretas para alcançar os indicadores de desempenho é da responsabilidade da gestão que recebeu o conselho do consultor, por isso o consultor não está numa posição para garantir a realização dos indicadores de desempenho. Portanto, a natureza jurídica do contrato de consultoria pode ser considerada um tipo de contrato de mandato. No contrato de consultoria do tipo mandato, o conteúdo do trabalho é estabelecido da seguinte forma. Aqui, o “A” refere-se ao cliente e o “B” ao consultor.

Artigo X (Conteúdo do Trabalho)
A encomenda a B o trabalho de aconselhamento sobre as consultas relacionadas com o XX de A, e B aceita esta encomenda.

Além disso, quanto à ocorrência da remuneração, como não é uma condição que o resultado seja alcançado como no tipo de contrato de empreitada, é comum receber um pagamento fixo mensal sob o nome de honorários de consultoria, como segue.

Artigo X (Remuneração)
A paga a B, como honorários de consultoria, uma quantia mensal de XX mil euros (excluindo o IVA) até ao final de cada mês.

Para mais detalhes sobre os contratos de prestação de serviços em geral, consulte o artigo abaixo.

https://monolith.law/corporate/regulation-of-outsourcing-contract[ja]

Pontos importantes num contrato de consultoria

A seguir, apresentamos propostas concretas para cláusulas importantes num contrato de consultoria, bem como explicamos os pontos a verificar em cada cláusula. No modelo de cláusula, “A” refere-se ao cliente e “B” ao consultor.

Cláusula sobre o conteúdo do trabalho

Artigo X (Conteúdo do trabalho)
1. A contrata B para prestar serviços de consultoria relacionados com o negócio de A e outros trabalhos acordados entre A e B (doravante denominados “trabalho em questão”), e B aceita esta incumbência.
2. B compromete-se a responder a consultas uma vez por mês, de acordo com o método especificado por A, para a execução do trabalho em questão.

A cláusula mais importante num contrato de consultoria é a que se refere ao conteúdo do trabalho. É comum definir o conteúdo do trabalho de forma abstrata, como no parágrafo 1 do modelo de cláusula, e especificar o conteúdo do trabalho em cada contrato individual à medida que surgem tarefas específicas. No entanto, recomendamos que o conteúdo do trabalho seja especificado no próprio contrato de consultoria, e não num contrato individual, quando se pretende obter aconselhamento sobre um projeto específico, como a candidatura a subsídios governamentais.

Um contrato individual é tipicamente estabelecido através da troca de pedidos e recibos sempre que surge um trabalho específico, com base num contrato básico. No entanto, num contrato de consultoria, é comum que o contrato seja estabelecido quando o cliente consulta o consultor por e-mail, por exemplo, e o consultor responde com uma aceitação ou recusa. O parágrafo 2 do modelo de cláusula é para casos em que o consultor precisa fornecer aconselhamento regular sobre o trabalho que foi solicitado.

Por exemplo, em consultoria de gestão, é necessário medir o efeito a intervalos regulares e considerar as próximas medidas com base nisso. Por isso, é necessário estabelecer previamente no contrato de consultoria que se receberá consultoria regularmente. Por outro lado, num contrato de consultoria onde se consulta conforme necessário sempre que surge um trabalho, uma cláusula sobre consultoria regular, como o parágrafo 2 do modelo de cláusula, não é necessária. Portanto, é necessário julgar a necessidade do parágrafo 2 do modelo de cláusula de acordo com o objetivo do contrato de consultoria.

Cláusulas sobre Remuneração

Artigo X (Remuneração)
1. A Parte A pagará à Parte B, como taxa de consultoria, um montante mensal de X mil euros (excluindo IVA), a ser transferido para a conta bancária designada pela Parte B até ao último dia de cada mês. As taxas de transferência serão suportadas pela Parte A.
2. A taxa de consultoria do parágrafo anterior é para um trabalho de até X horas por mês.
3. Se o tempo necessário para a execução do trabalho exceder o previsto no parágrafo anterior, a Parte B deve notificar a Parte A antecipadamente. Se as horas de trabalho do mês excederem o previsto no parágrafo anterior, a remuneração para a parte excedente será de X mil euros por hora, desde que a Parte B tenha notificado a Parte A antecipadamente.
4. Os custos normalmente necessários para a execução do trabalho serão suportados pela Parte B. Se a Parte B incorrer em custos especiais, pode solicitar o pagamento à Parte A, desde que esta tenha concordado antecipadamente.

Em relação aos serviços de consultoria, é comum que o contrato estipule um pagamento de uma quantia fixa mensal, como indicado no parágrafo 1 da proposta de cláusula. Isto porque o contrato de consultoria pressupõe a prestação de aconselhamento contínuo. No entanto, se a quantidade de trabalho num determinado mês for excessiva, a correspondência entre o conteúdo do trabalho e a remuneração pode não ser mantida se for mantida dentro da remuneração mensal. Portanto, para se preparar para um aumento inesperado na quantidade de trabalho, pode-se incluir uma cláusula para cobrar uma taxa extra se o número de horas de trabalho previstas para um mês for excedido, como nos parágrafos 2 e 3 da proposta de cláusula. Uma coisa que o consultor precisa ter em mente é que, para cobrar uma taxa extra quando o número de horas de trabalho previstas é excedido, é necessário medir o tempo de trabalho regularmente.

Portanto, se o consultor achar difícil prever um aumento súbito na quantidade de trabalho e considerar que a gestão do tempo é trabalhosa, uma alternativa é definir uma remuneração mensal que permita alguma margem para o número de horas de trabalho previstas, em vez de incluir uma cláusula sobre taxas extras. Além disso, é importante entender que a cobrança de taxas extras pode facilmente levar a conflitos com o cliente, pois a validade da medição do tempo pode ser difícil de ver do ponto de vista do cliente. Portanto, se houver a possibilidade de cobrar uma taxa extra num trabalho específico, deve-se considerar a possibilidade de discutir o assunto com o cliente antecipadamente. O parágrafo 3 da proposta de cláusula estabelece que é necessário notificar o cliente antecipadamente para cobrar uma taxa extra.

Além disso, se o cliente quiser evitar um aumento na remuneração devido à cobrança por tempo, uma opção é pedir ao consultor para estimar o tempo necessário para o trabalho solicitado e apresentar um orçamento máximo antecipadamente. O parágrafo 4 da proposta de cláusula é sobre a responsabilidade pelos custos, como despesas de transporte e comunicação, necessários para a execução do trabalho. Normalmente, num contrato de consultoria, não se espera que a execução do trabalho envolva grandes despesas, por isso não é comum solicitar ao cliente que pague as despesas além da remuneração mensal. No entanto, se forem esperadas despesas especiais para aceitar o trabalho, como a introdução de um sistema especial, será necessário solicitar ao cliente que pague as despesas. O parágrafo 4 da proposta de cláusula estabelece que o cliente é responsável pelos custos especiais, desde que tenha concordado antecipadamente. Na prática, se tais despesas especiais forem incorridas, será necessário partilhar detalhes das despesas com o cliente antecipadamente e estabelecer explicitamente no contrato de consultoria que o cliente é responsável, ou criar um acordo separado.

Cláusula sobre a Obrigação de Não Concorrência

Artigo X (Obrigação de Não Concorrência)
O segundo contratante, durante o período de vigência deste contrato, só poderá assumir o cargo de consultor de um terceiro que seja do mesmo tipo ou concorrente do primeiro contratante, ou realizar um trabalho semelhante ou concorrente ao do objeto deste contrato, por si mesmo ou através de um terceiro, se notificar previamente o primeiro contratante.

Em particular, no caso de consultores de gestão ou negócios, o cliente não gostaria que o seu consultor desse o mesmo conselho a uma empresa concorrente. Se isso fosse permitido, a empresa temeria perder a vantagem de contratar o consultor e o vazamento de segredos comerciais. Embora seja melhor para o cliente incluir uma cláusula de não concorrência, o consultor pode recusar se a proibição de fornecer qualquer serviço a concorrentes resultar numa restrição significativa das suas fontes de rendimento, a menos que seja oferecida uma remuneração adequada. Portanto, o tipo de restrições a serem impostas como obrigação de não concorrência deve ser determinado considerando a racionalidade económica de ambas as partes.

Um compromisso entre ambas as partes pode ser que o consultor notifique o cliente antes de aceitar um pedido de uma empresa concorrente, como proposto na cláusula. Como é apenas uma notificação, não é necessário obter o consentimento do cliente, por isso o consultor pode aceitar pedidos de empresas concorrentes independentemente da vontade do cliente. Por outro lado, o cliente pode estar ciente de que o seu consultor está a aconselhar empresas concorrentes.

Quanto ao vazamento de segredos comerciais, embora não seja abordado neste artigo, é proibido na cláusula sobre a obrigação de confidencialidade, que é geralmente estipulada no contrato. Portanto, é essencial para o consultor explicar e fazer o cliente entender que, desde que a obrigação de confidencialidade seja imposta, o fato de o consultor prestar serviços de consultoria a outras empresas não resultará no vazamento de segredos comerciais do cliente.

Cláusulas sobre Direitos de Propriedade Intelectual

Artigo X (Direitos de Propriedade Intelectual)
Todos os direitos de propriedade intelectual que surgem no decurso da execução deste trabalho (incluindo os direitos definidos nos artigos 27 e 28 da Lei dos Direitos de Autor japonesa, no caso de direitos de autor), com exceção daqueles que o segundo contratante possuía antes da celebração deste contrato e daqueles que o segundo contratante especifica separadamente, pertencerão ao primeiro contratante no momento da sua criação. Além disso, o segundo contratante não exercerá os direitos morais relacionados a essa propriedade intelectual contra o primeiro contratante ou terceiros designados pelo primeiro contratante.

No âmbito da consultoria, não só se pode dar conselhos verbalmente, mas também se pode criar e apresentar documentos que ilustrem a situação de gestão e a análise de mercado. Normalmente, os direitos de propriedade intelectual relacionados a documentos criados como parte do trabalho de consultoria são atribuídos ao cliente, pois foram criados para ele. A proposta de cláusula atribui todos os direitos de propriedade intelectual ao cliente. No entanto, é necessário que o consultor reserve os direitos de propriedade intelectual sobre dados originais que ele tenha criado de forma genérica. Nesses casos, quando fornecer esses dados ao cliente, pode-se incluir uma frase no documento que diz “Os direitos de propriedade intelectual pertencem ao consultor”. Na proposta de cláusula, se houver tal designação individual, “o que o segundo contratante especifica separadamente” pode reservar os direitos de propriedade intelectual para o lado do consultor, excluindo-os do caso de atribuição de direitos de propriedade intelectual ao cliente.

Para mais detalhes sobre direitos de autor e direitos morais do autor, consulte o seguinte artigo.

Cláusula sobre o período do contrato

Artigo X (Período do Contrato)
O presente contrato será válido e continuará em vigor por um período de ● meses a partir da data da celebração do contrato. No entanto, a menos que haja uma notificação especial até o dia ● do mês de término do período, este contrato será renovado nas mesmas condições por um ano, e o mesmo se aplicará posteriormente.

Em contratos de consultoria com o objetivo de receber aconselhamento contínuo sobre gestão e operações, é comum que o período do contrato seja de longo prazo, como seis meses a um ano, e que uma cláusula de renovação automática seja estabelecida, como no exemplo da cláusula acima. No entanto, no caso de contratos de consultoria com o objetivo de receber aconselhamento apenas sobre um projeto específico, o período do contrato pode ser limitado apenas ao período necessário para a execução do projeto, e pode não haver uma cláusula de renovação automática.

Resumo

Embora se possa falar de contratos de consultoria de forma genérica, os objetivos do contrato e o conteúdo do aconselhamento solicitado variam bastante. Em particular, no que diz respeito aos consultores de vendas e gestão, é importante alinhar cuidadosamente as expectativas com o cliente, devido à ampla gama de conteúdos que podem ser esperados. Como o trabalho de consultoria é um contrato que se prolonga por um longo período de tempo, recomendamos que consulte um especialista, como um advogado, para garantir que não há problemas com as cláusulas do contrato de consultoria, a fim de evitar problemas.

Embora se possa falar de contratos de consultoria de forma genérica, os objetivos do contrato e o conteúdo do aconselhamento solicitado variam bastante. Em particular, no que diz respeito aos consultores de vendas e gestão, é importante alinhar cuidadosamente as expectativas com o cliente, devido à ampla gama de conteúdos que podem ser esperados. Como o trabalho de consultoria é um contrato que se prolonga por um longo período de tempo, recomendamos que consulte um especialista, como um advogado, para garantir que não há problemas com as cláusulas do contrato de consultoria, a fim de evitar problemas.

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https://monolith.law/contractcreation[ja]