Explicação sobre a cláusula de direito de solicitação de conversão em contratos de investimento de startups

Um “contrato de investimento” é um contrato celebrado entre uma empresa e um investidor quando a empresa recebe um investimento. O contrato de investimento inclui várias informações, como a quantidade e o valor das ações, as condições de pagamento, entre outros.

Para evitar a diluição das ações preferenciais detidas pelo investidor, é importante definir adequadamente a “cláusula de direito de conversão” neste contrato de investimento.

Neste artigo, explicaremos em detalhe o que é o “direito de conversão” concedido aos acionistas preferenciais em contratos de investimento em startups e que conteúdo deve ser estabelecido na “cláusula de direito de conversão”.

O que é a “conversão” de ações preferenciais para ações ordinárias

Dentro das ações de diferentes tipos, as ações que têm direitos preferenciais em relação a determinados assuntos são chamadas de “ações preferenciais”. O acionista que detém estas ações preferenciais (acionista preferencial) tem o direito de solicitar à empresa emissora que converta as referidas ações preferenciais em ações ordinárias, um direito conhecido como “direito de solicitação de conversão”.

De acordo com a Lei das Sociedades Anónimas Japonesas (Artigo 108, parágrafo 1, item 5), é permitida a emissão de ações de diferentes tipos que o acionista pode solicitar à respectiva sociedade anónima para adquirir. Como contrapartida para a aquisição dessas ações pela sociedade anónima, pode ser concedido dinheiro, obrigações, opções de ações, ações ordinárias, entre outras ações de diferentes tipos. O direito de uma sociedade anónima adquirir ações preferenciais e conceder ações ordinárias ao respectivo acionista como contrapartida (ou seja, “converter” ações preferenciais em ações ordinárias) é distinguido do “direito de solicitação de aquisição” e é chamado de “direito de solicitação de conversão”.

Se quiser saber mais sobre as “ações de diferentes tipos” estipuladas nos contratos de investimento de startups, consulte o artigo abaixo, juntamente com este artigo.

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Quando é que o direito de solicitação de conversão é exercido?

Quando o direito de solicitação de conversão é exercido, o acionista em questão perde vários direitos atribuídos às ações preferenciais. Normalmente, não se espera que os acionistas preferenciais exerçam o direito de solicitação de conversão por si próprios, mas pode ser exercido em casos limitados, como os seguintes:

Quando uma startup faz uma IPO (Oferta Pública Inicial)

No Japão, as ações que são publicamente listadas ou registadas em balcão são normalmente “ações ordinárias”. Portanto, quando uma startup faz uma IPO, é necessário converter previamente as “ações preferenciais” em “ações ordinárias”.

Quando uma startup é adquirida

Quando uma startup está em dificuldades de gestão e é adquirida, pode ser solicitado pelo comprador que as ações preferenciais sejam eliminadas, pedindo aos acionistas preferenciais que exerçam o direito de solicitação de conversão. No entanto, no caso de uma aquisição de uma startup bem-sucedida, o preço das ações deve aumentar, portanto, pode haver uma possibilidade de obter mais upside convertendo-se em ações ordinárias como acionista preferencial.

Método de ajuste do valor de conversão na cláusula de direito de solicitação de conversão

A taxa na qual as ações preferenciais são convertidas em ações ordinárias é chamada de “taxa de conversão”. Normalmente, a taxa de conversão no momento da emissão das ações preferenciais é definida como 1:1, mas se ações ordinárias forem divididas ou alocadas gratuitamente posteriormente, o número total de ações ordinárias aumentará e o valor por ação diminuirá (as ações serão diluídas). Neste caso, para evitar prejudicar os benefícios dos acionistas preferenciais, é necessário uma cláusula de direito de solicitação de conversão para ajustar a taxa de conversão.

Por exemplo, se as ações preferenciais da série B forem emitidas por um valor inferior ao valor pago pelas ações preferenciais da série A já emitidas (*), uma cláusula para ajustar o valor de conversão será estabelecida para prevenir a diluição.
(*) Este tipo de captação de recursos é geralmente chamado de “down round”.

Existem principalmente dois métodos para ajustar o valor de conversão para prevenir a diluição: o “método full ratchet” e o “método de média ponderada”.

Método Full Ratchet

O método mais vantajoso para os investidores é o método Full Ratchet (Ajuste Full Ratchet). Neste método, o valor de conversão é reduzido para o mesmo valor que o valor de emissão das novas ações preferenciais em um down round.

Por exemplo, se o valor de conversão inicialmente definido para as ações preferenciais da série A for de 1.000 ienes e o valor de emissão das ações preferenciais da série B for de 500 ienes, o novo valor de conversão será de 500 ienes e os acionistas preferenciais da série A poderão converter para o dobro das ações ordinárias.

Método de Média Ponderada

O método mais comumente usado é o método de média ponderada (Ajuste de Média Ponderada), e o novo valor de conversão pode ser calculado pela seguinte fórmula:

Novo valor de conversão = Valor de conversão antigo × [{Número de ações emitidas + (Número de novas ações emitidas × Preço de emissão) ÷ Valor de conversão antigo} ÷ (Número de ações emitidas + Número de novas ações emitidas)]

Além disso, dependendo da definição do “número de ações emitidas” na fórmula acima, existem dois métodos: o método de base ampla (①) e o método de base estreita (②).

Método de Base Ampla

No método de base ampla, o “número de ações emitidas” inclui o total dos seguintes números de ações, portanto, a amplitude do ajuste é pequena:

• Ações ordinárias emitidas
• Ações ordinárias obtidas pela conversão de ações preferenciais
• Ações potenciais, como opções de ações (direitos de subscrição de novas ações) e ações com direitos de conversão reservados

Método de Base Estreita

No método de base estreita, as “ações potenciais” mencionadas acima não estão incluídas no “número de ações emitidas”, portanto, a amplitude do ajuste é maior e é considerado vantajoso para os acionistas preferenciais. Além disso, no método de base estreita, o número de ações ordinárias emitidas pode ser considerado como o “número de ações emitidas”.

Na prática, vamos ver a diferença no preço de conversão pelo método de base ampla e pelo método de base estreita quando uma startup que emitiu três tipos de ações emite novas ações preferenciais da série B.

• Ações ordinárias: 10.000 ações
• Ações preferenciais da série A: 3.000 ações (@100.000 ienes = preço de conversão antigo)
• Opções de ações: 2.000 ações
• Ações preferenciais da série B a serem emitidas: 4.000 ações (@50.000 ienes = preço de emissão)

[Cálculo do preço de conversão pelo método de base ampla]

Novo valor de conversão = 100.000 ienes × [{(10.000 + 3.000 + 2.000) + (4.000 × 50.000 ienes) ÷ 100.000 ienes} ÷ {(10.000 + 3.000 + 2.000) + 4.000}] = 89.474 ienes
(* Frações de menos de 1 iene são arredondadas para o primeiro decimal, o mesmo se aplica abaixo)

[Cálculo do preço de conversão pelo método de base estreita]

Novo valor de conversão = 100.000 ienes × [{(10.000 + 3.000) + (4.000 × 50.000 ienes) ÷ 100.000 ienes} ÷ {(10.000 + 3.000) + 4.000}] = 88.235 ienes

Como resultado do cálculo, no caso acima, o método de base estreita é mais vantajoso para os acionistas preferenciais da série A, pois eles podem adquirir ações ordinárias por 1.239 ienes a menos.

Se não ajustar o valor de conversão

Normalmente, nos contratos de investimento, é estabelecido que o valor de conversão será ajustado. No entanto, em certos casos, pode ser estabelecido que o valor de conversão não será ajustado.

Se houver consentimento dos acionistas preferenciais

Da mesma forma que nos casos em que o direito de solicitação de conversão é exercido, pode haver situações em que os acionistas preferenciais existentes exigem que não seja feito nenhum ajuste no preço de conversão, como condição para que um novo investidor faça um investimento de resgate numa empresa com mau desempenho.

Para lidar com tais casos, é comum estabelecer que não haverá ajuste no preço de conversão se houver consentimento de certos acionistas preferenciais.

Quando emitir opções de ações

A quantidade de opções de ações que podem ser emitidas sem o consentimento prévio do investidor é geralmente chamada de “pool de opções de ações”. Muitas vezes, nos contratos de investimento, é estabelecido que não haverá ajuste no preço de conversão quando as opções de ações são emitidas juntamente com o pool de opções de ações.

Isso ocorre porque os investidores entendem que a emissão de opções de ações dilui as ações quando concordam com o pool de opções de ações.

Cláusula Pay to Play

Um caso em que o valor de conversão não é ajustado é o da cláusula “Pay to Play”. Esta cláusula, que impõe uma certa penalidade aos acionistas preferenciais que não subscrevem novas ações, principalmente em investimentos em downrounds, é chamada de cláusula “Pay to Play”.

Exemplos de penalidades incluem:

• Não ajustar o valor de conversão para o acionista preferencial em questão
• Não fazer qualquer ajuste no valor de conversão para o acionista preferencial em questão no futuro
• Converter forçadamente as ações preferenciais detidas pelo acionista preferencial em ações comuns

Resumo: Sobre a cláusula de direito de conversão em contratos de investimento

A cláusula de direito de conversão estabelecida nos contratos de investimento de startups é principalmente para prevenir a diluição de ações preferenciais em downrounds, mas também inclui conteúdos importantes como o método de ajuste da taxa de conversão e disposições excepcionais.

Ao estabelecer uma cláusula de direito de conversão em um contrato de investimento, é necessário criar um contrato que considere não apenas os interesses do investidor, mas também os da empresa. Portanto, recomendamos que consulte previamente um advogado com conhecimento e experiência especializados.

Se quiser saber mais sobre a “cláusula relativa a ações” estabelecida nos contratos de investimento, consulte o artigo abaixo, juntamente com este artigo.

O que são as cláusulas sobre ações em contratos de investimento

Apresentação das medidas tomadas pelo nosso escritório

O escritório de advocacia Monolis é especializado em IT, particularmente na intersecção entre a Internet e a lei. A criação de contratos é necessária para acordos de investimento. No nosso escritório, criamos e revisamos contratos para uma variedade de casos, desde empresas listadas na Primeira Seção da Bolsa de Valores de Tóquio (TSE Prime) até startups. Se tiver problemas com contratos, consulte o artigo abaixo.

https://monolith.law/contractcreation[ja]