Desenvolvimento de negócios próprios com 'informações confidenciais' após a assinatura de um NDA. Explicação dos riscos legais associados.

Um contrato de confidencialidade (NDA) é essencial ao iniciar novas transações com outras empresas. No NDA, é obrigatório usar as informações confidenciais divulgadas pela outra parte dentro do escopo do propósito estabelecido.

No entanto, após a conclusão do NDA, pode haver situações em que queira conduzir os seus negócios com base nas informações confidenciais divulgadas pela outra parte, por qualquer motivo. O uso dessas informações confidenciais viola o NDA, por isso é necessário entender o risco legal.

Portanto, explicaremos quais riscos legais devem ser considerados e o conteúdo e grau desses riscos.

Proibição do uso fora do propósito do Acordo de Confidencialidade (NDA)

No NDA, é comum que exista uma cláusula, como o exemplo abaixo, que proíbe o uso de informações confidenciais divulgadas pela outra parte para fins que não os estipulados.

A e B não devem usar as informações confidenciais divulgadas pela outra parte para qualquer propósito que não a consideração de uma parceria comercial entre A e B.

Para a parte que divulga as informações, essas informações são importantes para o seu negócio. Portanto, não se espera que as informações divulgadas sejam usadas para fins que não os definidos no NDA. Se as informações confidenciais divulgadas estiverem relacionadas ao núcleo do negócio da parte que as divulga, existe o risco de danos fatais se essas informações vazarem para empresas concorrentes. Por isso, é comum que o NDA inclua uma proibição de uso fora do propósito, como no exemplo de cláusula acima.

Se a parte que recebe a divulgação de informações usar ou divulgar essas informações para fins que não os definidos no NDA, ela será responsável por compensar os danos causados à parte que divulgou as informações. Em relação à responsabilidade por danos, é comum que o NDA inclua uma cláusula como a seguinte:

Se A ou B causarem danos à outra parte divulgando ou vazando informações confidenciais da outra parte sem o consentimento prévio por escrito da outra parte, a outra parte pode reivindicar a compensação desses danos a A ou B.

Além disso, alguns NDAs podem limitar o escopo da responsabilidade por danos. Por exemplo, pode haver casos em que um valor fixo é estipulado no NDA como o montante previsto para compensação de danos, ou casos em que o escopo da compensação de danos é limitado a danos que normalmente ocorreriam, excluindo danos decorrentes de circunstâncias especiais, danos indiretos, lucros cessantes, etc.

Para mais exemplos de cláusulas de acordos de confidencialidade, consulte o artigo detalhado abaixo.

https://monolith.law/corporate/checkpoints-nondisclosure-agreement[ja]

Riscos de usar informações confidenciais para o seu próprio negócio

Suponhamos que você use as informações confidenciais da outra parte para um propósito diferente do estabelecido no NDA. Quais seriam os riscos? Existem três principais riscos a considerar:

1. Suspensão do serviço
2. Reivindicação de indemnização por danos
3. Custos de lidar com 1 e 2, incluindo honorários advocatícios

Os principais pontos a considerar são 1 e 2. Para 1 e 2, existem duas responsabilidades: a responsabilidade baseada na violação do próprio NDA e a responsabilidade baseada na violação da Lei Japonesa de Prevenção da Concorrência Desleal.

Responsabilidade baseada na violação do próprio NDA

Se você usar as informações da outra parte que se enquadram nas informações confidenciais estabelecidas no NDA para o seu próprio negócio, estará violando a cláusula do NDA que proíbe o uso de informações confidenciais para fins não especificados. Portanto, em teoria, você seria responsável por indemnização por danos devido à violação do contrato. Além disso, a outra parte pode solicitar a suspensão do serviço que usou as informações confidenciais.

Responsabilidade baseada na violação da Lei Japonesa de Prevenção da Concorrência Desleal

Se você usar as informações confidenciais que recebeu da outra parte sem permissão para um propósito diferente, essa ação pode ser considerada uma prática de concorrência desleal sob o Artigo 2, Parágrafo 7 da Lei Japonesa de Prevenção da Concorrência Desleal. O Artigo 2, Parágrafo 7 define que “o uso ou divulgação de segredos comerciais com o objetivo de obter benefícios injustos ou causar danos ao detentor dos segredos comerciais” é considerado “concorrência desleal”.

O Artigo 3 da Lei Japonesa de Prevenção da Concorrência Desleal estabelece que “se os lucros comerciais forem infringidos ou houver risco de serem infringidos por concorrência desleal, pode-se solicitar a suspensão dessa ação”. Além disso, o Artigo 4 da mesma lei estabelece que, se alguém infringir os lucros comerciais de outra pessoa por meio de concorrência desleal intencional ou negligente, pode-se solicitar indemnização pelos danos causados.

Risco de uso indevido de informações confidenciais

Responsabilidade de provar alegações em processos civis

Se as informações confidenciais forem usadas para fins não autorizados, em teoria, como mencionado anteriormente, existe o risco de ser responsabilizado por danos ou de ser solicitado a interromper o serviço. No entanto, é importante notar que, para que essas reivindicações sejam reconhecidas pelo tribunal, a parte que alega que as informações confidenciais foram usadas para fins não autorizados deve provar que os fatos correspondem aos requisitos da reivindicação.

Em processos civis, mesmo que o uso não autorizado de informações confidenciais seja verdadeiro, o tribunal não pode reconhecer a reivindicação a menos que a parte que solicita indenização ou interrupção possa fornecer evidências para apoiar isso.

Risco de violação do próprio NDA

Se você solicitar indenização por danos devido ao uso não autorizado de informações confidenciais, a parte que solicita deve provar o valor dos danos. Neste caso, o valor dos danos é o dano que a outra parte sofreu devido ao uso não autorizado das informações confidenciais, ou seja, o lucro que a outra parte teria obtido se o uso não autorizado não tivesse ocorrido.

No entanto, na prática, não é fácil alegar e provar que “se o uso não autorizado não tivesse ocorrido, a outra parte teria obtido um lucro maior do que o atual”. Portanto, mesmo que o uso não autorizado seja reconhecido pelo tribunal, é provável que a indenização por danos não seja reconhecida ou seja muito pequena se a prova do valor dos danos falhar.

Além disso, não é tão fácil provar que a parte que recebeu a divulgação das informações confidenciais as usou para fins não autorizados. Mesmo que a outra parte inicie um serviço que possa usar as informações após a divulgação das informações confidenciais com base no NDA, é geralmente difícil concluir que a parte que recebeu a divulgação usou as informações confidenciais para fins não autorizados. Isso ocorre porque não é possível excluir a possibilidade de ter recebido informações semelhantes por outros meios além da divulgação de informações com base no NDA.

Portanto, a probabilidade de indenização por danos ou interrupção ser reconhecida devido à violação do contrato pelo NDA não é tão alta, e o risco legal real que você enfrentará devido ao uso não autorizado de informações confidenciais não é tão grande.

Risco de violação da Lei de Prevenção da Concorrência Desleal

Para solicitar indenização por danos ou interrupção devido à violação da Lei de Prevenção da Concorrência Desleal, a parte que solicita deve provar que as informações confidenciais usadas para fins não autorizados são “segredos comerciais” sob a Lei de Prevenção da Concorrência Desleal.

“Segredos comerciais” são definidos como informações técnicas ou comerciais úteis para atividades comerciais que são gerenciadas como confidenciais e não são conhecidas publicamente (Artigo 6 da Lei de Prevenção da Concorrência Desleal). Ao decompor essa definição, para ser considerado um segredo comercial sob a Lei de Prevenção da Concorrência Desleal, é necessário atender aos seguintes requisitos:

• Utilidade
• Gerenciamento de confidencialidade
• Não conhecimento público

Utilidade significa que as próprias informações são objetivamente utilizadas em atividades comerciais ou são úteis para economizar custos, melhorar a eficiência operacional, etc., ao serem utilizadas. Além disso, o não conhecimento público significa que não pode ser obtido geralmente fora do controle do detentor.

Particularmente difícil de provar é o gerenciamento de confidencialidade. Para atender ao requisito de gerenciamento de confidencialidade, a empresa que detém o segredo comercial deve claramente demonstrar aos seus funcionários, por meio de medidas para gerenciar as informações como confidenciais, que tem a intenção de gerenciar as informações como confidenciais, e a possibilidade de os funcionários reconhecerem a intenção de gerenciar as informações como confidenciais deve ser garantida.

Especificamente, é necessário que medidas sejam tomadas para restringir quem pode acessar as informações na empresa e que seja claramente indicado que as informações são confidenciais, como anotar “confidencial” nos documentos. No entanto, na realidade, muitas empresas que divulgam não tomam essas medidas adequadamente, por isso é dito que é difícil provar que são “segredos comerciais” sob a Lei de Prevenção da Concorrência Desleal.

Portanto, o risco legal que uma empresa que usou informações confidenciais para fins não autorizados devido à violação da Lei de Prevenção da Concorrência Desleal enfrentará também não é tão grande. Para casos judiciais em que foi discutido se era um “segredo comercial” sob a Lei de Prevenção da Concorrência Desleal, explicamos em detalhes no artigo abaixo.

https://monolith.law/corporate/trade-secrets-unfair-competition-prevention-act2[ja]

Resumo

Usar informações confidenciais para fins não previstos na NDA é claramente uma violação do contrato, portanto, não se pode dizer que não há risco legal nesse sentido. No entanto, na prática, a dificuldade de provar tal violação significa que o risco de ser alvo de uma ação de indemnização por violação do contrato ou de uma ação de cessação com base na Lei Japonesa de Prevenção da Concorrência Desleal não é tão alto. É importante celebrar uma NDA ao divulgar informações confidenciais, mas também é importante estar ciente dos efeitos que isso pode ter. Recomendamos que consulte um advogado especializado e obtenha aconselhamento.

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