Варианты структуры сделок M&A по приобретению мобильных приложений

Возможно, каждый бизнесмен когда-нибудь задумывается о “покупке” какого-либо бизнеса, принадлежащего другой компании. “Покупка” может звучать грандиозно, но это также относится, например, к покупке мобильных приложений, веб-сайтов, аккаунтов в YouTube или Instagram, или даже персонажей виртуальных YouTuber. Желание “купить веб-сайт с большим количеством просмотров, который, если управлять им самостоятельно, можно монетизировать” также является одним из видов “покупки” или “слияния и поглощения” (M&A).

Однако, “покупка” и “слияние и поглощение” в повседневной речи не всегда имеют однозначное юридическое значение. Для реализации “покупки” или “слияния и поглощения” существуют различные методы или “структуры”. И выбор определенной структуры зависит от многих индивидуальных обстоятельств, таких как то, является ли другая сторона компанией или частным лицом, имеет ли компания другие бизнесы, какое вознаграждение они могут предложить и т.д.

Здесь мы рассмотрим ситуацию, когда компания A владеет бизнесом в виде мобильного приложения B, и компания C хочет его купить. Мы представим подробности о возможных структурах, которые могут быть использованы компаниями A и C, а также их преимущества и недостатки. Хотя мы используем “мобильное приложение” в качестве примера, это также относится к веб-сайтам, аккаунтам YouTube и другим ситуациям.

Как приобрести бизнес приложения

Полная передача акций

Если компания A, которая является объектом покупки, не ведет никакого бизнеса, кроме управления приложением B, компания C может выбрать вариант покупки всех акций компании A. То есть, они не “покупают B”, а “покупают компанию A, которая управляет B”. Путем полной передачи акций компании A, компания C, как приобретатель, может контролировать компанию A, став ее 100% акционером, и, следовательно, контролировать B, единственный бизнес компании A.

Для полной передачи акций, компания C заключает договор о передаче акций со всеми акционерами компании A.

После передачи акций, компания A становится компанией, акционером которой является только компания C. Это так называемая “дочерняя компания”.

Поглощение

Поглощение – это один из видов “слияния” компаний, при котором одна из сторон слияния продолжает существовать после слияния, а все права и обязанности другой стороны переходят к ней. Это может показаться сложным, но в слиянии есть два вида: “поглощение”, когда компании A и C объединяются, и только компания C (или A) остается, и “новое слияние”, когда компании A и C объединяются в новую компанию, например, D. Оба варианта являются одним из методов “M&A” в узком смысле.

Все права и обязанности компании A, которая исчезает в результате поглощения, полностью переходят к компании C. Следовательно, после слияния компания C может эксклюзивно вести бизнес, включая мобильное приложение B, которое было у компании A.

Для проведения поглощения, компания C заключает договор о слиянии с компанией A и, как правило, получает одобрение посредством специального решения общего собрания акционеров (согласие более двух третей присутствующих акционеров).

Слияние, с точки зрения налогообложения и бухгалтерии, дает тот же эффект, что и полная передача акций, о которой говорилось выше. Например, если компания C является прибыльной, а компания A убыточна, после слияния прибыль и убытки компании C сокращаются, уменьшая налоговую базу. Если была проведена полная передача акций, и компания C сделала компанию A своей дочерней компанией, то компании C и A “консолидируются”, и если компания C прибыльна, а компания A убыточна, то прибыль и убытки также сокращаются, уменьшая налоговую базу. Разница в том, что компании остаются отдельными и “консолидируются” (полная передача акций), или “компания становится одной, и, естественно, они компенсируют друг друга” (поглощение).

Обмен акций

Обмен акций – это когда одна акционерная компания (приобретаемая компания) позволяет другой компании (приобретающей компании) приобрести все ее выпущенные акции. Иными словами, приобретающая компания, то есть компания C, приобретает акции компании A, не за деньги, а в обмен на свои (компании C) акции.

Если компания C проводит обмен акций по отношению к акциям компании A, она может стать полностью контролирующей компанией A. И, как и в случае с полной передачей акций, она может контролировать бизнес, включая мобильное приложение B, которым владеет компания A.

Для проведения обмена акций, компания C заключает договор об обмене акций с компанией A и, как правило, получает одобрение посредством специального решения общего собрания акционеров.

Передача бизнеса

Передача бизнеса – это когда компания передает свой “бизнес” другому лицу или другой компании в качестве сделки.

“Бизнес” – это имущество, организованное для определенной цели бизнеса и функционирующее как органическое целое, и компания-приобретатель должна продолжить бизнес. Мобильное приложение является имуществом в виде программного обеспечения, и приобретающая компания действует, используя ноу-хау передающей компании, поэтому его передача считается “передачей бизнеса”.

Для передачи всего бизнеса или его важной части, приобретающая компания C заключает договор о передаче бизнеса с компанией A. Для этого передающая компания A, как правило, должна получить одобрение посредством специального решения общего собрания акционеров. Это может быть немного сложно, но передача бизнеса – это просто договор между компаниями A и C о “продаже мобильного приложения B за деньги”, это вид сделки купли-продажи. И если продаваемый объект – не мобильное приложение B, а просто вещь, например, один компьютер, то это действительно простая сделка купли-продажи, и речь не идет о “решении общего собрания акционеров”. Передача бизнеса – это исключение из этого правила. Если вы продаете мобильное приложение B, которое является “имуществом, организованным для определенной цели бизнеса и функционирующим как органическое целое”, и которое является важным имуществом для компании A, другой компании, то компания A должна пройти через решение общего собрания акционеров для такой важной “сделки купли-продажи”, то есть передачи бизнеса. Не только в отношении необходимости решения общего собрания акционеров, но и в отношении передачи бизнеса, существуют некоторые правила, отличные от обычной сделки купли-продажи, но здесь мы не будем вдаваться в подробности.

Преимущества и недостатки каждого метода

Передача всех акций

Передача всех акций – это простой способ контролировать бизнес только путем передачи статуса акционера, однако решение о продаже акций остается на усмотрение каждого акционера компании A. Следовательно, это может быть сложно, если есть акционеры, противопоставляющиеся компании A. Кроме того, заключение контракта о передаче акций со всеми акционерами может быть сложным, если у компании A много акционеров. Большинство случаев требует оплаты денежной компенсацией, и компании C потребуется подготовить значительную сумму денег. Однако, даже если есть акционеры, противопоставляющиеся компании C, компания C не сможет стать акционером на 100%, но если акционер, противопоставляющийся компании C, имеет небольшое количество акций, то возможно принятие решений по управлению бизнесом на общем собрании акционеров по своему усмотрению.

Поглощение

Поглощение позволяет полностью приобрести другую компанию, даже если есть акционеры, противопоставляющиеся этому, если получено одобрение на особом общем собрании акционеров, и контракт может быть заключен между компаниями. То есть, особое решение общего собрания акционеров возможно, если есть согласие двух третей всех акционеров, поэтому даже если некоторые акционеры против, можно провести слияние, противоречащее воле этого акционера. Кроме того, слияние – это структура, в которой компания C полностью поглощает компанию A, и для компании C это структура с “потенциальным риском, связанным с частями компании A, отличными от смартфонного приложения B”. Например, компания C может вести другие виды бизнеса, помимо бизнеса, связанного со смартфонным приложением B, и может иметь огромные внебалансовые обязательства (обязательства, которые не указаны в балансе). Поглощение – это структура, которая включает в себя “полное поглощение компании A, включая такие внебалансовые обязательства”. Перед реализацией необходимо тщательно проверить наличие таких рисков.

Обмен акций

Обмен акций позволяет полностью приобрести другую компанию, даже если есть акционеры, противопоставляющиеся этому, если получено одобрение на особом общем собрании акционеров, и контракт может быть заключен между компаниями.

Кроме того, нет законодательных ограничений на компенсацию акционерам, становящимся полностью дочерними компаниями, и это может быть деньги или другое имущество, поэтому не всегда требуется подготовка денег, и можно выдать акции родительской компании. Обмен акций – это структура, в которой компания C делает компанию A полностью дочерней, и в этом смысле она похожа на передачу всех акций. В случае передачи всех акций, структура акционеров компании C, как правило, не меняется независимо от передачи, но если акции компании C используются в качестве компенсации при обмене акций, то акционерами компании C после обмена акций становятся те, кто был акционером компании A. Следовательно, с точки зрения компании C, свобода управления бизнесом сужается.

Передача бизнеса

Передача бизнеса не означает, что все права и обязанности передаются, как при поглощении, а только те имущественные права и обязанности, которые компания-передатчик имеет в отношении данного бизнеса, передаются другой стороне, а обязанности принимаются другой стороной. И цель не определяется неопределенно, как “все, связанное с этим бизнесом”, а конкретно перечисляется в виде “набора, указанного в приложении”.

Поэтому не будет передачи внебалансовых обязательств или ненужного бизнеса.

Однако, при передаче бизнеса приложения, может быть сложно выделить активы, подлежащие передаче, необходимые для ведения бизнеса, если вы не понимаете программное обеспечение, такое как приложение, не только исходный код приложения и его авторские права, но и серверное приложение и его авторские права, право использовать услуги третьих сторон и т.д.

Кроме того, компания A не может свободно “передать” свои обязанности компании C, и необходимо получить разрешение от правообладателя, который является другой стороной этих обязанностей. “Обязанности” могут показаться абстрактными, но, например, если у смартфонного приложения B есть функция регистрации пользователя, и компания A, которая является оператором, имеет обязанность предоставлять какую-либо услугу каждому пользователю через смартфонное приложение B, то, как правило, компания A должна вести переговоры с каждым пользователем по отдельности, спрашивая: “Оператор изменится на компанию C, и в дальнейшем услуги будут предоставляться компанией C, это вас устраивает?” и получить разрешение. Эта процедура очень сложна, и на практике почти невозможна, поэтому компания A должна заранее предусмотреть возможность передачи бизнеса в будущем и создать условия использования и т.д., которые требуют согласия на такую передачу.

Компенсация за передачу бизнеса обычно выплачивается в деньгах, и необходимо подготовить значительную сумму денег.

Вывод

Как было указано выше, структура M&A, связанная с “покупкой” бизнеса, такого как мобильные приложения, имеет свои преимущества и недостатки. Для того чтобы успешно осуществить этот процесс, необходимы не только знания в области законодательства и общих бизнес-принципов, но и специализированные знания, касающиеся конкретного бизнеса, такого как мобильные приложения, веб-сайты и YouTube.