Japon Bakım Hizmeti Sağlayıcılarının M&A İşlemlerindeki Ana Şemalar ve Aralarındaki Farklar

Bakım hizmetleri sektörü, küçük ölçekli işletmelerin ağırlıklı olduğu bir sektör yapısına sahip olmasının yanı sıra, Heisei 23 (2011) yılında gerçekleştirilen Japon ~Yaşlıların İkametgâhlarının İstikrarının Sağlanmasına Dair Kanun~’un değişikliği gibi çeşitli dış faktörler nedeniyle; yaşlılara yönelik tesisler arasındaki rekabetin artması, kronik işgücü eksikliği ve işe alım maliyetlerinin yükselmesi, üç yılda bir yapılan bakım hizmetleri ücretlerinin gözden geçirilmesi gibi sorunlar yaşanmakta ve özellikle büyük ölçekli işletmeler tarafından M&A (Şirket Evlilikleri ve Satın Almaları) faaliyetleri yoğun bir şekilde gerçekleştirilmektedir.

Bu bakım hizmetleri sektöründe gerçekleşen M&A işlemlerinin tipik bir örneği, işletmeye sahip olan satıcının, işletmeyi alıcıya ‘satması’ durumudur. Ancak, bu ‘satış’ işleminin hangi yöntemle yapılması gerektiği, duruma göre değişkenlik gösteren ve dikkatle incelenmesi gereken bir konudur. İşletme devri, şirket bölünmesi, birleşme veya satıcı şirketin hisselerinin devri gibi çeşitli yöntemler arasından, ilgili durum için en uygun çözümün bulunması gerekmektedir.

Bakım hizmetleri işletmelerinin M&A işlemleri hakkında, anahtar olan yöntemler ve her bir yöntemin genel hatlarıyla açıklamasını yapacağız.

「(Bazı) İşletmelerin」 M&A İşlemlerinde Devir Konusu Olması

「İşletme Devri」 Nedir?

İşletme devri, satıcının işletmesinin bir kısmını (veya tamamını) alıcıya devretme yöntemidir. Yani, satıcı, M&A işlemlerine konu olmayan diğer işletmeleri de yürütüyorsa, örneğin, diğer iş yerlerini veya bazen bakım hizmetleri dışındaki işleri de yapıyorsa ve belirli bir iş yerini M&A işlemlerine konu etmek istiyorsa, işletme devri kullanılması gereken tipik bir durumdur.

İşletme devri, aşağıda bahsedilecek olan ‘birleşme’ işlemi gibi, şirketin sahip olduğu varlıkları ve borçları topluca devralmak yerine, satıcının sahip olduğu varlıkları, borçları ve ticari konumları gibi unsurları, tek tek sözleşmelerle devralmayı içerir. Bu nedenle, işletme devri bir dizi satış sözleşmesinin bir araya gelmesi olarak düşünülebilir. Başka bir deyişle, satıcı birden fazla işletme yürütüyorsa ve bunların sadece bir kısmını alıcıya devretmek istiyorsa, ‘birleşme’ gibi bir yöntem kullanılamaz ve işletme devri veya aşağıda bahsedilecek olan şirket bölünmesi gibi yöntemler kullanılmalıdır.

İlgili makale: M&A ‘İşletme Devri’ İşlemleri: Avantajlar, Dezavantajlar ve Dikkat Edilmesi Gerekenler[ja]

İşletme devri işlemlerinin gerçekleştirilmesi için gerekli prosedürler, anonim şirketler ve sosyal hizmet kuruluşları için farklılık gösterir.

Anonim Şirketler ve Sosyal Hizmet Kuruluşlarında İşletme Devri

Öncelikle, anonim şirketlerde yönetim kurulu kararı veya genel kurulun özel kararı gereklidir.

Diğer yandan, sosyal hizmet kuruluşlarında, Sosyal Hizmetler Kanunu’nda işletme devrine ilişkin bir düzenleme bulunmamaktadır ve anonim şirketlerdeki gibi prosedürlere gerek yoktur. Ancak, sosyal hizmet işlerini yürütmek için doğrudan gerekli olan temel varlıkların (tesis olarak kullanılan mülkler vb.) tüzükte açıkça belirtilmesi gerektiğinden, işletme devri sonucunda bu durumda bir değişiklik oluşuyorsa, tüzük değişikliği yapılması gerektiğine dikkat edilmelidir.

Ayrıca, sosyal hizmet kuruluşlarının tüzük değişiklikleri, genellikle, danışma kurulunun kararı alınarak ve il valisinin onayı ile gerçekleştirilir ve temel varlıkların devri gibi konularda da, benzer şekilde, danışma kurulunun kararı alınarak ve il valisinin onayı gereklidir.

Bakım Hizmetlerinde İşletme Devri Sırasında Dikkat Edilmesi Gerekenler

Ayrıca, genellikle devlet yardımlarıyla mal edinilen bakım hizmetlerinde, işletme devrinin konusu olan varlıklar arasında, devlet yardımlarıyla edinilen malların bulunup bulunmadığına dikkat edilmesi gerekmektedir. Bu tür mallar, yardımın verilme amacına aykırı olarak kullanılmaları yasaklandığından, üçüncü bir tarafa (alıcıya) satış (yani devir) yapılması da genellikle mümkün değildir. Bu tür durumlarda, genellikle, işletme devrinden önce Sağlık ve Çalışma Bakanlığı’na mal devri onayı için başvuruda bulunulması gerekmektedir. Bu onayın, işletme devrinden önce, yani işletme devrinin gerçekleştirilmesinden önce alınması gerektiğinden, işletme devrinin genel takvimine uygun bir şekilde planlama yapılması gerekmektedir.

M&A İşlemlerinde “Şirketin Bir Kısmını” Hedef Alan Şirket Bölünmesi

Bir anonim şirketten diğerine yapılan M&A işlemlerinde, satıcı şirketin “belirli bir işletme (ilgili mülkiyet hakları, alacaklar, sözleşme ilişkileri vb.)” gibi bir kısmını ayırarak alıcıya devretmeyi sağlayan bir yöntem olarak şirket bölünmesi kullanılabilir. Ayrılan işletmenin yeni bir anonim şirket olarak kurulması durumuna yeni kuruluş bölünmesi, ayrılan işletmenin alıcı şirketin işletmelerinden biri olarak devralınması durumuna ise emilim bölünmesi denir.

İşletme devri ve şirket bölünmesi, bakım hizmetleri sektörüyle sınırlı olmaksızın, anonim şirketler arasındaki M&A işlemlerinde genellikle “benzerlikleri olan” fakat “farklılıkları da bulunan” iki yöntem olarak karşılaştırılır. Ayrıca, aşağıdaki makalede belirtildiği üzere, Japon ~Şirketler Kanunu’na göre bir organizasyon yeniden yapılandırma eylemi olan şirket bölünmesinde, bireysel alacaklıların onayı alınmadan kapsamlı bir şekilde varlıkların devralınması söz konusudur. Bu nedenle, organizasyonun yeniden yapılandırılacağı alacaklılara önceden bildirilmeli ve alacaklıların itirazlarını kabul etmek için alacaklı koruma prosedürleri yasal olarak belirlenmiştir.

İlgili makale: İşletme Devri ve Şirket Bölünmesinin Bilinmesi Gereken Avantajları ve Dezavantajları[ja]

Öte yandan, işletme devri, devredilecek varlıkların ve alacakların, sözleşmelerin vb. listelendiği bireysel devralma olarak adlandırılan bir yöntemdir; ancak şirket bölünmesi, varlıkların kapsamlı bir şekilde devralındığı, kapsamlı devralma olarak adlandırılan bir yöntemdir. Bu nedenle, çalışanlarla olan iş sözleşmeleri yeniden yapılandırılmaz, satıcının her bir çalışanla yapmış olduğu iş sözleşmeleri otomatik olarak alıcıya devredilir.

Her iki işlemde de avantajlar, dezavantajlar ve dikkat edilmesi gereken noktalar bulunmaktadır, bu nedenle bu tür hususları göz önünde bulundurarak bir plan tasarlamak gereklidir.

M&A İşlemlerinde “Şirket veya Sosyal Hizmet Kuruluşlarının Tümünün” Hedef Alındığı Birleşmeler

Satıcının işletmesinin tamamını alıcıya devrettiği durumlarda, genellikle devralma birleşmesi, kuruluş birleşmesi veya hisse devri kullanılır.

Devralma birleşmesi (kuruluş birleşmesi), satıcının şirket veya sosyal hizmet kuruluşunun tüzel kişiliğini sonlandırarak tüm işletmeyi alıcının devraldığı bir birleşme yöntemidir. Yani, satıcı M&A işleminin hedefi olan işletme dışında başka işletmeleri veya bazen bakım hizmetleri dışında başka iş alanlarına da sahipse, sadece belirli bir işletme değil, diğer işletmeler ve bakım hizmetleri dışındaki işler de M&A işleminin konusu olur.

Devralma birleşmesi (kuruluş birleşmesi), şirketler arasında veya sosyal hizmet kuruluşları arasında mümkündür, ancak şirketler ile sosyal hizmet kuruluşları gibi farklı organizasyon yapıları arasında gerçekleştirilemez. Ayrıca, alıcının tüzel kişiliği devam ederken satıcının tüzel kişiliğinin alıcı tarafından devralındığı durum “devralma birleşmesi”, satıcı ve alıcının her ikisinin de tüzel kişiliğinin yeni kurulan bir tüzel kişilik tarafından devralındığı durum “kuruluş birleşmesi” olarak adlandırılır.

Şirketler arasındaki devralma birleşmesi (kuruluş birleşmesi) durumunda, hissedarlar genel kurulunun özel kararı gereklidir ve sosyal hizmet kuruluşları arasındaki devralma birleşmesi (kuruluş birleşmesi) durumunda, yönetim kurulunun onay kararı gereklidir. Ayrıca, işletme devri durumunda olduğu gibi, ana sözleşme değişikliği veya onay başvurusu gerektiren durumlar da bulunmaktadır.

Özellikle bakım hizmetleri sektöründe, yukarıda bahsedilen işletme devri durumunda olduğu gibi, ilgili makamlara başvuru, birleşme onay başvurusu veya ana sözleşme değişikliği başvurusu gerektiren durumlar da bulunmaktadır.

「Şirketin Her Şeyi」ni M&A İşlemi Olarak Devralan Hisse Senedi Transferi

Satıcı şirket bir anonim şirket olduğunda ve işletmesinin tamamını alıcıya devretmek istediğinde, şirket birleşmeleri (emilim veya yeni kuruluş yoluyla birleşme) gibi Japon Şirketler Kanunu’nun tanımladığı dar anlamdaki M&A işlemleri yerine, hisse senedi transferi en basit yöntem olabilir. Hisse senetleri, (satıcı olan) anonim şirketin değerinin bir parçası olduğundan, tüm hisse senetlerinin devredilmesi, sonuç olarak ilgili anonim şirketin tüm işletmelerini devretmeyi mümkün kılar. Satıcı şirketin tüm hisse senetlerini alıcı anonim şirketin edinmesiyle, alıcıyı ana şirket, satıcıyı ise bağlı şirket olarak konumlandıran tam bir ana-bağlı şirket yapısı oluşturulabilir.

Bu durumda, tüzel kişiliğin veya her tüzel kişiliğin sahip olduğu işletmelerin değiştirilmesine gerek yoktur, sadece satıcı şirketin hissedarlarının değişmesi yeterlidir. Bu nedenle, hissedar değişikliği ile ilgili işlemler dışında, örneğin alacaklıların korunması işlemleri veya izin ve onay başvuruları gibi çeşitli işlemlere genellikle gerek yoktur.

Ayrıca, sosyal refah tüzel kişiliklerinde ‘hisse senedi’ veya ‘sermaye katkısı’ gibi kavramlar bulunmadığından, danışma kurulu üyeleri olan yasama üyeleri veya yönetim kurulu üyeleri olan yöneticilerin değiştirilmesiyle, gerçekte sahiplik veya işletme sahibi değiştirilerek, fiilen ‘M&A’ işlemi gerçekleştirilebilir.

Özet

M&A gibi işletme devralma süreçlerini düşünen bakım hizmeti sağlayıcıları ve M&A sorumluları, farklı şemaların temel içeriğini ve aralarındaki farkları anlamak zorundadır.

Yine de, gerçekte gerekli olan işlemler oldukça karmaşıktır. Büyük ölçekli işletme devirleri veya şirket bölünmeleri gibi işlemlerde, riskleri azaltmak için hukuki, muhasebe ve vergi due diligence’ı şarttır.

Bu nedenle, M&A işlemlerini gerçekleştirmeye karar verdiğinizde, erken bir aşamada bir avukata danışmanızı öneririz. Ayrıca, vergi ve muhasebe konularında, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavirlerin katılımı da genellikle gereklidir.

Hukuk Büromuz Tarafından Alınan Önlemler Hakkında

Bakım hizmetleri sektörü, Japon ~Bakım Sigortası Kanunu, Japon ~Yaşlı Refah Kanunu, Japon ~Şirketler Kanunu gibi çeşitli yasaların düzenlemeleriyle örülmüş bir alandır. Monolith Hukuk Bürosu, Genel Dernek Japon ~Ulusal Bakım Hizmeti Sağlayıcıları Federasyonu ve ülke genelindeki her ilin bakım hizmeti sağlayıcılarının danışman avukatlığını yapmakta ve bakım hizmetleriyle ilgili yasal konularda geniş bir bilgi birikimine sahiptir.

Monolith Hukuk Bürosu’nun Uzmanlık Alanları: Hisse Senedi & M&A İlgili Hukuki İşler[ja]