Що таке класула про відрядження директорів у договорі про інвестиції

При отриманні інвестицій від венчурного капіталу (VC) стартапами, однією з умов, які можуть бути включені в інвестиційний договір, є умова про делегування директора.
Ви, мабуть, маєте загальне уявлення про умову про делегування директора, але можливо, ви не повністю розумієте, що це за умова і яке юридичне значення вона має.
Тому в цій статті ми пояснимо умову про делегування директора в інвестиційному договорі.

https://monolith.law/corporate/importance-and-necessity-of-investment-contract[ja]

Що таке клаузула про делегування директорів

Клаузула про делегування директорів – це положення, за якими інвестори, такі як VC, мають на меті призначати своїх представників на посаду директорів стартапів та інших компаній, в які вони інвестують.

Значення положення про делегування директорів

У контексті інвестиційного договору, положення про делегування директорів має наступні два значення:

1. Функція контролю та нагляду за прийняттям рішень радою директорів
2. Функція засвоєння внутрішньої інформації компанії

Функція контролю та нагляду за прийняттям рішень радою директорів

Першим значенням є те, що інвестори, такі як венчурні капіталісти (VC), можуть контролювати та наглядати за тим, чи правильно ведеться бізнес у стартапах, делегуючи своїх представників до ради директорів. Якщо представники VC беруть участь у раді директорів стартапу як директори, VC може контролювати та наглядати за тим, чи ведеться бізнес у стартапу відповідно до бізнес-плану.

Законодавчо, рішення загальних зборів акціонерів приймаються “за умови, що присутні акціонери, які мають право голосу, мають більшість голосів, якщо інше не передбачено статутом, і за умови, що більшість голосів присутніх акціонерів приймає рішення” (стаття 309, пункт 1, Японського закону про корпорації). Якщо VC делегує менше половини директорів, вони не можуть законодавчо контролювати прийняття рішень радою директорів стартапу. Однак, якщо представники VC беруть участь у раді директорів і висловлюють свої думки, вони можуть впливати на раду директорів і фактично контролювати прийняття рішень радою директорів.

Крім того, якщо інші директори приймають рішення, ігноруючи висловлені делегованим директором думки, і це призводить до збитків для компанії, ризик того, що інші директори, які ігнорували висловлені делегованим директором думки, будуть визнані порушниками обов’язку доброго управління та обов’язку вірності, зростає, і як результат, можна очікувати, що будуть прийняті відповідні рішення.

https://monolith.law/corporate/investment-contract-clause-management-company[ja]

Функція засвоєння внутрішньої інформації компанії

Другим значенням положення про делегування директорів у інвестиційному договорі є функція засвоєння внутрішньої інформації компанії. Якщо інвестори, такі як VC, включають своїх представників до ради директорів стартапу як директорів, вони можуть отримати доступ до внутрішньої інформації, яка була представлена на раді директорів. Крім того, оскільки вони беруть участь як директори, вони можуть вимагати від інших директорів розкриття інформації для виконання своїх обов’язків як директори.

Делегований директор від VC все ще є директором, тому якщо інші директори вимагають від делегованого директора від VC розкриття інформації для виконання своїх обов’язків, відмовитися від цього буде важко.

Відправлення в якості спостерігача

Існує метод, схожий на метод, коли VC та інші відправляють своїх представників як директорів, але вони відправляються не як директори, а як спостерігачі. Це не означає, що вони беруть участь у раді директорів стартапів та інших компаній як директори, але вони беруть участь як спостерігачі, тому вони мають подібний вплив на умови відправлення директорів. Коли вони відправляються як спостерігачі, їх вплив, як правило, менший, ніж коли вони беруть участь як директори, але вони можуть уникнути ризику взяття на себе відповідальності як директори або неможливості відмовитися від посади директора.

Особливості статті про делегування директорів з точки зору стартапів

Вище ми розглянули значення статті про делегування директорів.

Нижче ми розглянемо особливості статті про делегування директорів у контексті інвестиційних договорів з точки зору стартапів.

Кількість делегованих директорів

Як було зазначено вище, рішення загальних зборів акціонерів приймається “за умови присутності акціонерів, які мають більшість голосів, і за умови, що більшість цих голосів використовується” (Японський Закон про корпорації, стаття 309, пункт 1). Таким чином, стартапи повинні бути обережні, щоб не допустити, що багато представників венчурних капіталістів стануть директорами, оскільки це може призвести до того, що вони візьмуть контроль над компанією.

Навіть якщо стартап має більшість голосів, варто бути обережним, якщо він має лише невелику більшість. Це тому, що можливо, що директори стартапу можуть підтримати венчурних капіталістів, і вони можуть втратити більшість. Крім того, в залежності від питання, директори стартапу можуть не мати права голосу як особи, що мають особливі інтереси (Японський Закон про корпорації, стаття 369, пункт 2), і не можуть досягти більшості.

Тому для стартапів бажано мати достатню кількість голосів для забезпечення більшості.

Характер та людські якості делегованих директорів

Делеговані директори можуть мати різні характери, погляди та людські якості. Якщо делегований директор не підходить стартапу, це може призвести до того, що директори стартапу будуть пригнічені, що може завадити конструктивній дискусії та ефективному прийняттю рішень.

Тому стартапи, які приймають делегованих директорів, повинні також розглянути питання сумісності з делегованими директорами, і якщо сумісність відсутня, вони повинні попросити венчурних капіталістів делегувати інших представників як директорів.

Ключові моменти для перевірки статті про делегування директорів з точки зору VC та інших інвесторів

Вище ми розглянули питання, на які слід звернути увагу при розгляді статті про делегування директорів з точки зору стартапів та інших компаній. Нижче ми розглянемо питання, на які слід звернути увагу при розгляді цієї статті з точки зору інвесторів, таких як VC, в контексті інвестиційного договору.

Відповідальність як директора

Коли представник VC або іншого інвестора делегується як директор до стартапу або іншої компанії, він, звичайно, приймає на себе відповідальність директора. Тому необхідно делегувати тих, хто може належним чином виконувати свої обов’язки як директор, не порушуючи обов’язки лояльності та обережності.

Коли VC або інший інвестор делегує директора, бажано укласти договір про обмеження відповідальності для делегованого директора або вступити до страхування відповідальності керівників на випадок непередбачених обставин.

Відносини з конфліктом інтересів

Делегований директор є представником VC або іншого інвестора, а також директором стартапу або іншої компанії. В такому випадку може виникнути ситуація, коли необхідно виконати дії, які необхідні для виживання компанії, але які можуть знизити вартість акцій. У таких випадках делегований директор повинен обережно вирішувати, які дії та заяви він повинен зробити.

Притягнення до відповідальності директорів стартапів та інших компаній

Якщо VC або інший інвестор делегує свого представника як директора до стартапу або іншої компанії і дозволяє йому брати участь у роботі ради директорів, то вони фактично визнають, що вони несуть частину відповідальності у разі виникнення проблем. В такому випадку, VC або інший інвестор фактично не зможе притягнути до відповідальності стартап або інші керівники компанії.

Складність відмови від посади директора

Можуть виникнути ситуації, коли делегованому директору бажано відмовитися від посади з різних причин, таких як конфлікт інтересів або неможливість повернення інвестицій. Однак, згідно зі статтею 346 пункт 1 Японського закону про корпорації, “якщо директор відсутній або кількість директорів, визначена цим законом або статутом, недостатня, директор, який відмовився від посади через закінчення терміну або відставку, продовжує мати права та обов’язки директора, поки новий директор не прийме на себе обов’язки”. Тому може виникнути ситуація, коли директор фактично не може відмовитися від посади, поки не буде обрано нового директора. Крім того, якщо кілька VC або інших інвесторів делегує директорів, то може виникнути ситуація, коли можливість відмови від посади визначається тим, хто зробить це першим, з урахуванням статті 346 пункт 1 Японського закону про корпорації та кількості директорів.

Тому, коли VC або інший інвестор делегує директора, вони повинні обережно розглянути кількість директорів стартапу або іншої компанії, а також кількість директорів, делегованих іншими VC або інвесторами, перед тим, як вирішити, чи слід делегувати директора.

Розкриття інформації для VC або інших інвесторів, які є акціонерами

Делегований директор, як і звичайний директор, несе обов’язок обережного управління. Тому, якщо делегований директор бездумно розкриває інформацію, отриману як директор, VC або іншому інвестору, який є лише акціонером, це може порушити обов’язок обережного управління директора. Тому, як VC або інший інвестор, важливо включити в інвестиційний договір статтю про делегування директорів, яка дозволяє делегованому директору розкривати інформацію, отриману як директор, VC або іншому інвестору.

Підсумки

Вище ми розглянули пункт про відправлення директорів у контракті про інвестиції. Якщо ми описуємо цей пункт з точки зору попереджень для стартапів та інвесторів, він може здатися дуже складним для регулювання. Однак, у венчурних компаніях, таких як VC, працює багато досвідчених та висококваліфікованих спеціалістів. Стартапи можуть використовувати цих висококваліфікованих спеціалістів для розвитку своєї компанії, а VC можуть відправляти своїх спеціалістів для зростання компанії, отримуючи взамін більшу винагороду. Це є основною метою пункту про відправлення директорів. Щоб повноцінно реалізувати цю роль, бажано звернутися до професійного юриста для створення контракту про інвестиції або отримати від нього консультацію.