5 Điểm Kiểm Tra Khi Ký Kết Hợp Đồng Tư Vấn M&A Đúng Cách

Khi xem xét hoặc thực hiện M&A, công ty trở thành người bán hoặc người mua sẽ tiến hành ký kết hợp đồng nhằm tìm kiếm công ty ứng cử viên làm đối tác hoặc hướng tới việc kết thúc. Trong quá trình đó, có thể họ sẽ ký kết hợp đồng với cố vấn nhằm mục đích nhận được lời khuyên và hỗ trợ thủ tục thực tế từ cố vấn.

Lần này, chúng tôi sẽ giải thích về cách tạo và các điểm quan trọng của “Hợp đồng tư vấn” mà công ty ký kết với cố vấn.

Hợp đồng tư vấn là gì

Nói chung, hợp đồng tư vấn giống như hợp đồng cố vấn hoặc hợp đồng tư vấn, có nhiều loại hợp đồng khác nhau.

Lần này, tôi sẽ giải thích các điểm quan trọng về hợp đồng tư vấn được ký kết khi thực hiện M&A.

Người tư vấn là gì

Trong hợp đồng tư vấn, “người tư vấn” là gì?

Ngay cả khi nói về việc tư vấn trong M&A, có thể nghĩ đến việc tư vấn trong nhiều lĩnh vực như tài chính, thuế, lao động, pháp lý, v.v. Khi thực hiện M&A, kiến thức chuyên môn cực kỳ cao được yêu cầu trong từng quá trình, nên nội dung tư vấn sẽ khác nhau tùy thuộc vào lĩnh vực chuyên môn phụ trách.

“Người tư vấn” được đề cập ở đây là người sử dụng kiến thức chuyên môn của mình để tư vấn cho doanh nghiệp trong quá trình M&A. Ví dụ, tùy thuộc vào kiến thức chuyên môn, có “người tư vấn tài chính”, “người tư vấn thuế”, “người tư vấn pháp lý”, v.v.

Hợp đồng tư vấn M&A

Trong M&A, có nhiều công việc yêu cầu kiến thức chuyên môn như đánh giá giá trị doanh nghiệp và kiểm toán mua (due diligence). Các công việc chuyên môn này khó có thể được xử lý chỉ bởi các bên liên quan là doanh nghiệp, do đó cần sự hỗ trợ của công ty chuyên về M&A.

“Hợp đồng tư vấn” trong M&A là hợp đồng được ký kết giữa công ty và người tư vấn để nhận sự hỗ trợ từ công ty chuyên về M&A cho các công việc chuyên môn.

Hình thức tham gia của người tư vấn

Có hai hình thức cho “người tư vấn”, tùy thuộc vào cách họ tương tác với doanh nghiệp. Một là hình thức tư vấn để tối đa hóa lợi ích của doanh nghiệp bán hoặc mua liên quan đến M&A. Hình thức này được gọi là “hình thức tư vấn”.

Hình thức khác là khi đứng giữa doanh nghiệp bán và doanh nghiệp mua, ký kết hợp đồng với cả hai bên và tư vấn cho cả hai từ một vị trí trung lập. Trường hợp này được gọi là “hình thức môi giới (hoặc trung gian)”.

Sự khác biệt so với hợp đồng cố vấn và hợp đồng tư vấn

Hợp đồng cố vấn thường là hợp đồng được ký kết để những người có kiến thức chuyên môn như luật sư, kế toán viên, tư vấn quản lý, v.v., cung cấp tư vấn chuyên môn một cách liên tục.

Việc cung cấp kiến thức chuyên môn tương tự nhưng hợp đồng tư vấn khác biệt bởi việc cung cấp kiến thức chuyên môn chuyên về quá trình M&A.

Ngoài ra, việc cung cấp kiến thức chuyên môn cũng tương tự như hợp đồng tư vấn, nhưng nếu nói về hợp đồng tư vấn, nó chủ yếu là để dẫn dắt giải quyết vấn đề trong công việc, trong khi hợp đồng tư vấn chủ yếu là để tư vấn về việc giới thiệu và lựa chọn đối tác M&A, tư vấn về việc thực hiện quá trình M&A.

Về hợp đồng cố vấn, chúng tôi đã giải thích chi tiết trong bài viết này.

Bài viết liên quan: Điểm kiểm tra khi ký kết hợp đồng cố vấn về quản lý[ja]

Hình thức Hợp đồng Tư vấn

Hợp đồng Tư vấn có hai hình thức: “Hợp đồng độc quyền” và “Hợp đồng không độc quyền”.

Dưới đây, chúng tôi sẽ giải thích đặc điểm, ưu điểm và nhược điểm của từng hình thức.

Hình thức Hợp đồng 1: Hợp đồng độc quyền

Hợp đồng độc quyền là hình thức hợp đồng mà công ty chỉ ký kết với một công ty chuyên về M&A.

“Độc quyền” ở đây có nghĩa là công ty chỉ ký kết hợp đồng tư vấn với một công ty. Do đó, trong thời gian hợp đồng, công ty không thể ký kết hợp đồng với các công ty M&A khác.

Trong trường hợp hợp đồng độc quyền, nguồn thông tin chỉ từ công ty M&A mà bạn đã ký hợp đồng, do đó có thể giảm thiểu rủi ro rò rỉ thông tin.

Ngoài ra, với công ty chuyên về M&A, khả năng nhận được phí tư vấn cũng tăng lên, do đó dự án sẽ được ưu tiên xử lý, kỳ vọng vào việc giới thiệu đối tác tốt hơn cũng tăng lên.

Hình thức Hợp đồng 2: Hợp đồng không độc quyền

Hợp đồng không độc quyền là hình thức hợp đồng mà công ty có thể ký kết với nhiều công ty M&A cùng một lúc.

Khi chọn hình thức hợp đồng không độc quyền, có thể giảm thiểu rủi ro M&A không thành công do không hợp với công ty M&A hoặc người phụ trách của công ty đó. Ngoài ra, có thể nhận được thông tin từ nhiều công ty, do đó có lợi thế là có nhiều thông tin và cơ hội hơn.

Ngược lại, việc tăng nguồn thông tin có thể làm tăng nguồn rò rỉ thông tin của bạn, và rủi ro rò rỉ thông tin tăng lên. Thực tế, nếu thông tin bị rò rỉ, việc xác định nguồn rò rỉ sẽ trở nên khó khăn, đây cũng là một nhược điểm.

Ngoài ra, hãy nhớ rằng so với hợp đồng độc quyền, mức độ ưu tiên trong công ty chuyên về M&A có thể giảm.

5 Điểm cần kiểm tra trong hợp đồng tư vấn

Ở đây, chúng tôi sẽ giới thiệu các điều khoản tiêu biểu trong hợp đồng tư vấn và giải thích các điểm cần kiểm tra cho từng điều khoản.

Lưu ý, trong các ví dụ về điều khoản, “甲” chỉ đến công ty bán hoặc mua thực hiện M&A, còn “乙” chỉ đến người tư vấn.

Điều khoản liên quan đến nội dung công việc

Điều thứ 〇 (Nội dung công việc)
Trong thời gian hợp đồng này, Bên A chỉ định Bên B làm cố vấn M&A của mình để thực hiện liên doanh (dưới đây gọi là “liên doanh này”) với công ty mục tiêu, và Bên B sẽ thực hiện các dịch vụ tư vấn (dưới đây gọi là “công việc này”) như sau:
1. Giới thiệu và cung cấp thông tin về các công ty tiềm năng cho các liên doanh khác nhau
2. Tư vấn hoặc hỗ trợ việc thực hiện liên doanh này
3. Tư vấn và hỗ trợ việc tạo tài liệu hợp đồng và các văn bản khác cần thiết cho liên doanh này
4. Các dịch vụ liên quan khác

Khi thực hiện M&A, bạn sẽ cần có kiến thức chuyên môn rất cao, và kiến thức chuyên môn cần thiết sẽ thay đổi theo từng quy trình. Do đó, khi ký kết hợp đồng tư vấn với một cố vấn, việc quy định rõ ràng phạm vi công việc là rất quan trọng.

Vì có nhiều quy trình trong M&A, ví dụ như việc lựa chọn công ty mục tiêu, kiểm toán mua lại, tạo hợp đồng liên quan đến việc mua cổ phiếu (hợp đồng giữa các cổ đông, hợp đồng chuyển nhượng cổ phiếu, hợp đồng đầu tư, v.v.), nên nội dung công việc rất đa dạng. Nếu không xác định rõ ràng phạm vi công việc, có thể phát sinh rủi ro như việc phải trả thêm phí cho công việc ngoài phạm vi đã quy định, hoặc không thể đưa ra trách nhiệm vì không thực hiện nghĩa vụ.

Điều khoản về bảo mật thông tin

Điều thứ 〇 (Bảo mật thông tin)
1. Trong hợp đồng này, “thông tin bí mật” là thông tin về việc thực hiện công việc chính, sự tồn tại của hợp đồng này và nội dung của nó, cũng như thông tin kinh doanh hoặc kỹ thuật được tiết lộ hoặc cung cấp từ người tiết lộ trong quá trình thực hiện cuộc thảo luận này, trong đó người tiết lộ đã rõ ràng chỉ rõ rằng thông tin đó là bí mật.
2. Bên A và Bên B không được tiết lộ thông tin bí mật cho bên thứ ba hoặc rò rỉ thông tin mà không có sự đồng ý trước bằng văn bản của bên kia.

Khi xem xét hoặc thực hiện M&A, các doanh nghiệp phải cung cấp nhiều thông tin bí mật cho các cố vấn.

Trong tài liệu mà các doanh nghiệp cung cấp trong M&A, ngoài biên bản họp đại hội cổ đông và bảng cân đối kế toán, còn bao gồm tài liệu về quản lý lao động không được công bố nói chung và tài liệu liên quan đến các tranh chấp trong quá khứ và hiện tại. Do đó, để tiến hành M&A một cách nhanh chóng, cần phải bao gồm các điều khoản bảo mật thông tin giữa bạn và cố vấn.

Ngoài ra, khi thực hiện M&A, việc xem xét M&A thường là thông tin bí mật, vì vậy việc bao gồm việc thực hiện công việc M&A vào định nghĩa thông tin bí mật cũng rất quan trọng.

Điều khoản về phí dịch vụ

Điều thứ 〇（Phí dịch vụ）
1. Bên A sẽ thanh toán cho Bên B một khoản tiền 〇 yên (không bao gồm thuế tiêu dùng. Tương tự dưới đây.) như tiền khởi công cho dự án này trong vòng 〇 ngày làm kể từ ngày ký kết hợp đồng này.
2. Khi Bên A muốn thảo luận cụ thể về dự án sau khi nhận được thông tin mà Bên B thu thập từ công ty mục tiêu của dự án hợp tác, Bên A sẽ thanh toán cho Bên B một khoản tiền 〇 yên.
3. Khi Bên B thực hiện công việc ngoài phạm vi dự án (dưới đây gọi là “công việc ngoài dự án”) để hướng tới việc hợp tác trong dự án sau khi nhận được sự đồng ý bằng văn bản từ Bên A trước, Bên A sẽ thanh toán cho Bên B một khoản tiền 〇 yên cho mỗi giờ làm việc cho công việc ngoài dự án.
4. Nếu thỏa thuận cuối cùng của dự án hợp tác được ký kết do dự án này, Bên A sẽ thanh toán cho Bên B một khoản tiền 〇 yên như phí thành công của dự án trong vòng 〇 ngày làm kể từ ngày ký kết thỏa thuận cuối cùng của dự án hợp tác.

Trong hợp đồng tư vấn, một trong những điều khoản quan trọng là điều khoản về phí dịch vụ. Phương thức và thời gian thanh toán phí dịch vụ có thể khác nhau đáng kể tùy thuộc vào cố vấn. Ví dụ, có thể có phương thức như phí tư vấn hàng tháng, hoặc phí khởi công, phí trung gian, phí dịch vụ.

Trong phương thức như phí khởi công, phí trung gian, phí dịch vụ, cần phải rõ ràng xác định điều kiện nào khiến phí trung gian và phí dịch vụ phát sinh.

Ngoài ra, cũng quan trọng là việc xác định trước mức phí sẽ phát sinh khi có công việc ngoài phạm vi dự án, để tránh tranh chấp sau này.

Điều khoản về hủy bỏ giữa chừng

Điều 〇 (Hủy bỏ giữa chừng)
1. Mỗi bên có thể kết thúc hợp đồng này bất cứ lúc nào bằng cách thông báo bằng văn bản cho bên kia trước ít nhất 30 ngày.
2. Trước khi thỏa thuận cuối cùng liên quan đến việc hợp tác kinh doanh này được ký kết, nếu hợp đồng được kết thúc theo điều trên, sau khi thảo luận riêng, bên B sẽ trả lại cho bên A một số tiền đã được xác định thông qua thảo luận từ khoản tiền mà bên B đã nhận từ bên A.
3. Ngay cả khi thỏa thuận cuối cùng liên quan đến việc hợp tác kinh doanh này đã được ký kết và sau đó bị hủy bỏ, hoặc nếu việc hợp tác kinh doanh không hoàn thành, bên B sẽ không trả lại khoản tiền mà bên B đã nhận từ bên A.

Trong hợp đồng tư vấn về M&A (Mua và Sáp nhập), bạn cần phải xem xét cả trường hợp M&A không thành công.

Bạn cần phải xác định rõ ràng liệu có thể hủy bỏ giữa chừng nếu M&A không thành công hay không, và làm thế nào để thanh toán tiền thù lao nếu hợp đồng bị hủy bỏ giữa chừng.

Điểm cần lưu ý khác

Điều 〇 (Cấm tái ủy thác)
Trừ khi có sự chấp thuận bằng văn bản trước của A, B không được phép ủy thác toàn bộ hoặc một phần công việc chính dựa trên hợp đồng này cho bên thứ ba.

Điều 〇 (Chi phí khác)
1. Các chi phí phát sinh cho B dựa trên hợp đồng này (bao gồm chi phí đi lại, chi phí lưu trú và các chi phí khác thường cần thiết để thực hiện công việc chính.) sẽ do A chịu trách nhiệm.
2. Các chi phí nêu trên sẽ được A thanh toán cho B sau khi B đã trình bày hóa đơn cùng với biên lai cho A.

Trước khi ký kết hợp đồng tư vấn M&A, tôi muốn nói về một số điểm cần lưu ý khác.

Ngoài những điểm cần lưu ý trên, còn có điều khoản liên quan đến việc tái ủy thác. Dịch vụ tư vấn M&A đòi hỏi kiến thức chuyên môn cực kỳ cao, do đó, thành công của M&A có thể phụ thuộc vào năng lực của người tư vấn hoặc công ty môi giới. Vì vậy, doanh nghiệp cần thiết lập điều khoản cấm tái ủy thác.

Ngoài ra, trong M&A, có thể phát sinh các chi phí như chi phí đi lại hoặc chi phí lưu trú do việc phỏng vấn công ty mục tiêu. Đối với những chi phí như vậy, bạn có thể xem xét việc đặt điều kiện như giới hạn chúng cho những công việc cần thiết để thực hiện công việc chính, và nếu có sự không đồng ý, bạn có thể lấy sự chấp thuận bằng văn bản trước.

Tóm tắt: Hãy thảo luận với luật sư khi tạo và kiểm tra hợp đồng tư vấn

Hợp đồng tư vấn trong M&A (Mua và Sáp nhập) là một loại hợp đồng thường thấy khi xem xét và thực hiện M&A, vì nó cho phép tiến hành M&A một cách hiệu quả với sự tư vấn của chuyên gia.

M&A đòi hỏi kiến thức chuyên môn cao, và cần một loạt kiến thức chuyên môn cho mỗi quá trình M&A. Do đó, nội dung hợp đồng, như phạm vi công việc và phương thức thanh toán tiền lương, thường có xu hướng trở nên phức tạp.

Để tiến hành M&A một cách hiệu quả, việc quan trọng là phải ký kết hợp đồng với cố vấn với nội dung như thế nào. Do đó, chúng tôi khuyến nghị bạn thảo luận với chuyên gia như luật sư khi tạo hợp đồng tư vấn.

Giới thiệu về các biện pháp của văn phòng luật sư của chúng tôi

Văn phòng luật sư Monolith là một văn phòng luật sư chuyên về IT, đặc biệt là Internet và luật, có chuyên môn cao. Trong việc M&A và kế thừa doanh nghiệp, việc tạo hợp đồng trở nên quan trọng. Tại văn phòng luật sư của chúng tôi, chúng tôi thực hiện việc tạo và xem xét hợp đồng cho các vụ việc khác nhau, từ các công ty niêm yết trên Tokyo Stock Exchange Prime đến các công ty khởi nghiệp. Nếu bạn gặp khó khăn với hợp đồng, vui lòng tham khảo bài viết dưới đây.

Lĩnh vực hoạt động của Văn phòng luật sư Monolith: Pháp lý liên quan đến cổ phiếu & M&A[ja]