Opciones de Estructura para la Adquisición de M&A de Aplicaciones para Smartphones

Cualquier empresario puede tener el deseo de “adquirir” algún tipo de negocio que posea otra empresa. Aunque la palabra “adquisición” puede parecer grandilocuente, se aplica de la misma manera si se desea comprar, por ejemplo, una aplicación para smartphones, un sitio web, una cuenta de YouTube o Instagram, o un personaje de un YouTuber virtual. “Quiero comprar un sitio web que tenga muchas visitas y que pueda monetizar si lo opero yo mismo” también es una forma de “adquisición” o “M&A”.

Sin embargo, los términos “adquisición” y “M&A” no siempre tienen un significado unívoco en términos legales. Esto se debe a que existen varios métodos o “estructuras” para realizar una “adquisición” o “M&A”. Y la elección de qué estructura utilizar depende de diversas circunstancias individuales, como si la otra parte es una empresa o un individuo, si la empresa tiene otros negocios, y cuánto se puede pagar.

En este artículo, supongamos que la Compañía A posee un negocio de la aplicación para smartphones B, y la Compañía C desea adquirirlo. Presentaremos los detalles de las estructuras que las Compañías A y C pueden adoptar, así como sus ventajas y desventajas. Aunque usamos la “aplicación para smartphones” como ejemplo, lo mismo se aplica a los sitios web, las cuentas de YouTube, y otros.

Cómo adquirir un negocio de aplicaciones

Transferencia de todas las acciones

Si la empresa A, que es el objetivo de la compra, no está realizando ningún negocio aparte de la operación de la aplicación B, la empresa C tiene la opción de comprar todas las acciones de A. En otras palabras, no se trata de “comprar B”, sino de “comprar la empresa A que opera B”. Al realizar la transferencia de todas las acciones de la empresa A, la empresa C, como accionista al 100%, puede controlar la empresa A y, por ende, la aplicación B, que es el único negocio de A.

Para realizar la transferencia de todas las acciones, se celebra un contrato de transferencia de acciones entre todos los accionistas de la empresa A y la empresa C.

Una vez realizada la transferencia de acciones, la empresa A se convierte en una empresa cuyo único accionista es la empresa C. Es lo que se conoce como “subsidiaria total”.

Fusión por absorción

La fusión por absorción es un tipo de “fusión” entre empresas en la que una de las empresas involucradas sobrevive después de la fusión y hereda todos los derechos y obligaciones de la otra empresa que desaparece debido a la fusión. Puede parecer un poco complicado, pero en una fusión, hay dos tipos: la “fusión por absorción”, en la que las empresas A y C se fusionan y solo la empresa C (o A) permanece, y la “fusión por creación”, en la que las empresas A y C se fusionan en una nueva empresa, por ejemplo, la empresa D. Ambos son métodos de “M&A” en el sentido estricto del término.

La empresa C hereda de manera integral todos los derechos y obligaciones de la empresa A, que desaparece debido a la fusión por absorción. Por lo tanto, después de la fusión, la empresa C puede operar exclusivamente el negocio, incluyendo la aplicación para smartphones B, que la empresa A poseía.

Para realizar una fusión por absorción, la empresa C celebra un contrato de fusión con la empresa A y, en principio, recibe la aprobación mediante una resolución especial de la junta general de accionistas (aprobada por más de dos tercios de los derechos de voto de los accionistas presentes).

La fusión tiene el mismo efecto que la transferencia de todas las acciones mencionada anteriormente en términos fiscales y contables. Por ejemplo, si la empresa C está en números negros y absorbe a la empresa A, que está en números rojos, los beneficios de la empresa C después de la fusión se reducen al compensar los números negros y rojos, y la cantidad de impuestos también disminuye. Si se realiza la transferencia de todas las acciones mencionada anteriormente y la empresa C hace de la empresa A una subsidiaria total, las empresas C y A se “consolidan”, por lo que si la empresa C está en números negros y la empresa A está en números rojos, los beneficios se reducen al compensar los números negros y rojos, y la cantidad de impuestos también disminuye. La diferencia es si las empresas se “consolidan mientras permanecen separadas (transferencia de todas las acciones)” o si “las empresas se convierten en una sola, por lo que naturalmente se compensan (fusión por absorción)”.

Intercambio de acciones

El intercambio de acciones es cuando una empresa (la empresa que será adquirida) hace que otra empresa (la empresa que adquirirá) adquiera todas sus acciones emitidas. En otras palabras, la empresa que adquiere, es decir, la empresa C, adquiere las acciones de la empresa A, no en efectivo, sino a cambio de sus propias acciones (las de la empresa C).

Si la empresa C realiza un intercambio de acciones con respecto a las acciones de la empresa A, puede convertirse en la empresa matriz total de la empresa A. Y, al igual que en el caso de la transferencia de todas las acciones, puede controlar el negocio que incluye la aplicación para smartphones B que posee la empresa A.

Para realizar un intercambio de acciones, la empresa C celebra un contrato de intercambio de acciones con la empresa A y, en principio, recibe la aprobación mediante una resolución especial de la junta general de accionistas en cada empresa.

Transferencia de negocio

La transferencia de negocio es cuando una empresa transfiere su “negocio” a otra persona o empresa como una transacción comercial.

Un “negocio” se refiere a la propiedad que está organizada para un propósito comercial específico y funciona como un organismo unificado, y la empresa adquirente debe continuar con las actividades comerciales. La aplicación para smartphones es una propiedad en forma de software, y la empresa adquirente opera utilizando el know-how de la empresa transferente, por lo que su transferencia se considera una “transferencia de negocio”.

Para transferir todo o una parte importante del negocio, la empresa adquirente C celebra un contrato de transferencia de negocio con la empresa A. Para hacer esto, la empresa transferente A, en principio, necesita recibir la aprobación mediante una resolución especial de la junta general de accionistas. Puede ser un poco difícil de entender, pero la transferencia de negocio es simplemente un contrato entre las empresas A y C para “vender la aplicación para smartphones B por dinero”, es decir, es un tipo de contrato de venta. Y si el objeto de venta no es la aplicación para smartphones B, sino simplemente un objeto, por ejemplo, un solo ordenador, esto es realmente solo un contrato de venta y no se habla de “resolución de la junta general de accionistas”. La transferencia de negocio es una excepción a esto. Si la empresa A va a vender a otra empresa toda la aplicación para smartphones B, que es una propiedad importante para la empresa A, que es “organizada para un propósito comercial específico y funciona como un organismo unificado”, la empresa A debe pasar por una resolución de la junta general de accionistas para realizar tal “contrato de venta” importante, es decir, una transferencia de negocio. No solo la necesidad de una resolución de la junta general de accionistas, sino que la transferencia de negocio tiene varias reglas que difieren de un simple contrato de venta, pero no entraré en detalles aquí.

Ventajas y desventajas de cada método

Transferencia total de acciones

La transferencia total de acciones es un método simple que permite controlar un negocio solo mediante la transferencia de la posición de accionista, pero la decisión de vender o no las acciones es libre para cada accionista de la empresa A. Por lo tanto, es difícil de lograr si hay accionistas en la empresa A que se oponen. Además, es complicado concluir un contrato de transferencia de acciones con todos los accionistas si hay muchos accionistas en la empresa A. Además, a menudo se debe pagar dinero como contraprestación, por lo que la empresa C necesita preparar una suma considerable de dinero. Sin embargo, si hay accionistas opuestos, la empresa C no puede convertirse en un accionista del 100%, pero si el número de acciones poseídas por los accionistas opuestos es pequeño, también es posible tomar decisiones a su antojo en la junta general de accionistas con respecto a la gestión del negocio.

Fusión por absorción

En una fusión por absorción, incluso si hay accionistas que se oponen, se puede adquirir completamente otra empresa si se obtiene la aprobación mediante una resolución especial de la junta general de accionistas, y la conclusión del contrato se puede realizar entre las empresas. Es decir, una resolución especial de la junta general de accionistas es posible si hay un voto a favor de dos tercios de todos los accionistas, por lo que incluso si un accionista minoritario se opone, se puede llevar a cabo una fusión en contra de la voluntad de ese accionista. Además, la fusión es un método en el que la empresa C absorbe completamente la empresa A en su totalidad, y para la empresa C, es una estructura que tiene un “riesgo potencial con respecto a partes de la empresa A que no son la aplicación de teléfono móvil B”. Por ejemplo, la empresa C puede tener una enorme deuda fuera de balance (deuda no registrada en el balance) en negocios que no están relacionados con la aplicación de teléfono móvil B. La fusión por absorción es una estructura que “absorbe completamente la empresa A en su totalidad”, incluyendo dicha deuda fuera de balance. Antes de la implementación, es necesario verificar cuidadosamente si existe tal riesgo.

Intercambio de acciones

En un intercambio de acciones, incluso si hay accionistas que se oponen, se puede adquirir completamente otra empresa si se obtiene la aprobación mediante una resolución especial de la junta general de accionistas, y la conclusión del contrato se puede realizar entre las empresas.

Además, no hay restricciones legales sobre la contraprestación a los accionistas que se convertirán en subsidiarias completas, y puede ser dinero u otra propiedad, por lo que no es necesario preparar necesariamente dinero, y se pueden emitir acciones de la empresa matriz. El intercambio de acciones es una estructura en la que la empresa C convierte a la empresa A en una subsidiaria completa, y en ese sentido es similar a la transferencia total de acciones. En el caso de la transferencia total de acciones, el principio es que la composición de los accionistas de la empresa C no cambia independientemente de la transferencia, pero en el caso de un intercambio de acciones en el que las acciones de la empresa C se utilizan como contraprestación, los accionistas de la empresa C después del intercambio de acciones incluirán a aquellos que originalmente eran accionistas de la empresa A. Por lo tanto, desde el punto de vista de la empresa C, la libertad de gestión del negocio se reduce.

Transferencia de negocio

La transferencia de negocio no implica la sucesión de todos los derechos y obligaciones como en una fusión por absorción, sino que simplemente implica un acto de transacción en el que la empresa transferente transfiere los derechos que tiene con respecto al negocio en cuestión a la otra parte y la otra parte asume las obligaciones. Y el objeto es no se decide de manera vaga como “todo relacionado con este negocio”, sino que se lista específicamente como “el conjunto descrito en el anexo”.

Por lo tanto, no se heredarán deudas fuera de balance ni negocios innecesarios.

Sin embargo, en la transferencia de negocios de una aplicación, no solo el código fuente de la aplicación y sus derechos de autor, sino también la aplicación del lado del servidor y sus derechos de autor, el derecho a utilizar los servicios de terceros, etc., si no comprende el software como una aplicación, puede ser difícil extraer la propiedad de transferencia necesaria para llevar a cabo el negocio.

Además, la empresa A no puede “transferir” libremente las obligaciones que tiene a la empresa C, y necesita obtener el permiso del titular de los derechos, que es la otra parte de la obligación, individualmente. “Obligación” puede parecer abstracto, pero por ejemplo, si la aplicación de teléfono móvil B tiene una función de registro de usuario y la empresa A, que es el operador, tiene la obligación de proporcionar algún servicio a cada usuario a través de la aplicación de teléfono móvil B, en principio, la empresa A necesita negociar individualmente con cada usuario y obtener su permiso diciendo: “El operador cambiará a la empresa C, por lo que el servicio futuro será proporcionado por la empresa C, ¿hay algún problema con eso?”. Este procedimiento es muy complicado y, en la práctica, casi imposible, por lo que la empresa A necesita preparar términos de uso, etc., que deben acordarse de antemano en caso de que pueda haber una transferencia de negocio en el futuro.

La contraprestación por la transferencia de negocio suele ser dinero, por lo que es necesario preparar una suma considerable de dinero.

Resumen

Como se ha mencionado anteriormente, la estructura de M&A que implica la “adquisición” de negocios como aplicaciones de smartphones tiene sus ventajas y desventajas. Para llevar a cabo esto de manera fluida, no solo se necesita conocimiento legal y de negocios en general, sino también conocimiento especializado sobre negocios específicos como aplicaciones de smartphones, sitios web y YouTube, entre otros.