¿Qué es la cláusula de garantía de representación en un contrato de inversión?

Puede que en los contratos de inversión se establezcan cláusulas de declaraciones y garantías (Representations and Warranties). En el ámbito del derecho corporativo, especialmente en casos de fusiones y adquisiciones (M&A), puede que se establezcan cláusulas de declaraciones y garantías en documentos como contratos de transferencia de negocios o contratos de transferencia de acciones. Además, en situaciones de contratos de transferencia de derechos de autor o contratos de licencia, las cláusulas de declaraciones y garantías también pueden ser un problema. A pesar de que estas cláusulas pueden ser problemáticas en relación con varios contratos, parece que no siempre se comprende completamente qué son estas cláusulas de declaraciones y garantías, o qué significado legal tienen. Por lo tanto, en este artículo, explicaremos en general sobre las cláusulas de declaraciones y garantías, y proporcionaremos una explicación sobre las cláusulas de declaraciones y garantías en los contratos de inversión.

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¿Qué es una cláusula de representación y garantía?

Una cláusula de representación y garantía es una disposición en la que una de las partes de un contrato declara y garantiza ciertos hechos a la otra parte en un momento específico, como en el momento de la firma del contrato. Estos hechos pueden estar relacionados con la parte del contrato, el contenido del contrato, los hechos relacionados con el contrato o los hechos relacionados con las actividades Negocios. Esta cláusula tiene su origen en la ley angloamericana y también se conoce como “Representations and Warranties”.

El significado de la cláusula de representación y garantía

Como se mencionó anteriormente, la cláusula de representación y garantía se deriva del derecho angloamericano. Por lo tanto, primero explicaremos el significado de la cláusula de representación y garantía en el derecho angloamericano, y luego explicaremos su significado en el derecho japonés.

El significado de la cláusula de representación y garantía en el derecho angloamericano

Se cree que el origen de la cláusula de representación y garantía en el derecho angloamericano se encuentra en la teoría de la “representación falsa” (misrepresentation), que es una representación falsa que puede llevar a malentendidos a la otra parte del contrato. La representación falsa puede referirse a hechos que no están directamente relacionados con el contenido del contrato (como hechos que inducen al contrato), por lo que no necesariamente implica que haya una representación falsa sobre el contenido del contrato. Por lo tanto, la teoría de la representación falsa se desarrolló para buscar remedios en el derecho de los actos ilícitos, no como una violación de las obligaciones contractuales, sino como una forma de fraude o error, con el objetivo de proteger a la otra parte, independientemente de la intención o negligencia de la persona que hizo la representación falsa. Bajo tales circunstancias, la teoría de incorporar la representación falsa en las cláusulas contractuales y hacer que la parte que hizo la representación falsa asuma la responsabilidad de garantía (warranty) se desarrolló en la práctica, y se cree que de ahí surgió la teoría de la cláusula de representación y garantía.

El significado de la cláusula de representación y garantía en el derecho japonés

La teoría del derecho angloamericano mencionada anteriormente ha sido adoptada en la práctica contractual japonesa, y se han vuelto comunes los casos en los que se estipula una cláusula de representación y garantía en M&A, transacciones financieras y contratos de inversión, entre otros. El significado de la cláusula de representación y garantía en el derecho japonés también puede considerarse esencialmente el mismo que en el derecho angloamericano. Es decir, se considera que tiene el significado de que una de las partes de un contrato declara y garantiza la veracidad y precisión de los hechos presupuestos relacionados con un contrato a un punto específico en el tiempo a la otra parte del contrato.

Función de la cláusula de garantía de declaración

A pesar de que la cláusula de garantía de declaración está estipulada en el contrato, si se descubre que se ha violado la garantía de declaración, la parte que cometió la infracción tiene la obligación de indemnizar a la otra parte que sufrió daños, independientemente de la intención o negligencia del infractor.

Además, si se viola la garantía de declaración, se pueden considerar las siguientes penalidades:

• Podría ser una razón para la rescisión del contrato
• La otra parte puede rechazar el cumplimiento de las obligaciones contractuales debido a que las condiciones previas son diferentes
• En el caso de un contrato de transferencia de acciones, podría ser una razón para ajustar el monto de la transferencia de acciones
• En el caso de un contrato de préstamo de consumo de dinero, podría ser una razón para la pérdida del beneficio del plazo

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Cláusulas de Representación y Garantía en Contratos de Inversión

Anteriormente, hemos explicado las cláusulas de representación y garantía. Sin embargo, en el caso de los contratos de inversión, es necesario establecer estas cláusulas de acuerdo con la naturaleza del contrato de inversión. A continuación, explicaremos las cláusulas de representación y garantía en los contratos de inversión.

Contenido de las Cláusulas de Representación y Garantía en Contratos de Inversión

El contenido de las cláusulas de representación y garantía en los contratos de inversión se refiere a las condiciones previas necesarias para que los inversores realicen inversiones.

Concretamente, la empresa garantizará y representará lo siguiente:

• Los estados financieros que la empresa ha revelado al inversor se han preparado de acuerdo con los estándares contables justos.
• No existen deudas ocultas que no estén registradas en los estados financieros de la empresa y la empresa no ha sido demandada por otras empresas.
• Los procedimientos internos de la empresa relacionados con la emisión de acciones se han llevado a cabo de manera legal y efectiva.
• La información contenida en los documentos relacionados con la gestión empresarial, las finanzas, los recursos humanos, etc., que la empresa ha revelado al inversor, como los estatutos, el registro de accionistas, el plan de negocios y el certificado de registro (copia del registro), refleja con precisión el contenido más reciente y es adecuada y suficiente en puntos importantes.
• No existen hechos que puedan tener un impacto significativo en el inversor, aparte de los hechos que la empresa ha revelado al inversor, y no hay posibilidad de que ocurran en el futuro.
• La empresa no tiene ninguna relación sustancial con fuerzas antisociales, etc.

Función de las Cláusulas de Representación y Garantía en Contratos de Inversión

Las cláusulas de representación y garantía en los contratos de inversión tienen las siguientes funciones:

Función de Complemento de la Diligencia Debida (DD)

Es común que los inversores, especialmente cuando son capitalistas de riesgo (VC), realicen DD en las empresas en las que invierten. Sin embargo, hay límites en el alcance de lo que se puede investigar con DD, y también hay problemas de tiempo y costo. Por lo tanto, se puede considerar que la empresa proporciona representaciones y garantías sobre los asuntos que el inversor no pudo investigar con DD.

Diligencia Debida (due diligence)

Se refiere a una serie de investigaciones detalladas que se realizan antes de realizar una inversión o antes de que una institución financiera realice una suscripción, con el objetivo de evaluar adecuadamente el valor del objetivo de inversión, etc. Se realiza a menudo en casos de adquisiciones de empresas o reestructuraciones. Al realizar la diligencia debida, los inversores pueden entender la situación de la empresa en la que están invirtiendo antes de tiempo, y por ejemplo, en el caso de una adquisición de empresa, las negociaciones sobre el precio de compra y las condiciones de adquisición se llevan a cabo sobre la base de los hechos que se han descubierto.

Takahashi Kazuyuki et al., “Pequeño Diccionario de Derecho”, p. 963 (Yuhikaku, 5ª edición, 2016)

Función de Activación de Penalizaciones por Incumplimiento de las Cláusulas de Representación y Garantía

Esta es básicamente la misma función que la de las cláusulas de representación y garantía mencionadas anteriormente. Sin embargo, en cuanto a la naturaleza legal del incumplimiento de las representaciones y garantías, hay opiniones que consideran que, dado que las representaciones y garantías no son obligaciones contractuales de la empresa, no se trata de un problema de incumplimiento de obligaciones.

Por lo tanto, si hay un incumplimiento de las cláusulas de representación y garantía, es necesario especificar en el contrato de inversión qué tipo de penalización sufrirá el infractor.

Ejemplo de cláusula de representación y garantía en contratos de inversión

Como ejemplo de una cláusula de representación y garantía en un contrato de inversión, se podría considerar la siguiente:

Artículo 5 (Representación y Garantía)
La compañía emisora y los accionistas administrativos, conjuntamente, representan y garantizan al inversor que los siguientes hechos son verdaderos:
(1) La compañía emisora ha sido legalmente establecida y sigue existiendo de manera efectiva.
(2) La compañía emisora tiene la capacidad y autoridad necesarias para la celebración y cumplimiento de este contrato y para la emisión de las acciones objeto de este contrato, ha completado todos los procedimientos internos necesarios para la emisión de las acciones, y la celebración y cumplimiento de este contrato y la emisión de las acciones no violan ninguna ley, ordenanza, reglamento, notificación, estatutos de la compañía emisora o cualquier otra regla o contrato en el que sea parte, y si se requiere cualquier procedimiento de aprobación, notificación, etc. para la celebración y cumplimiento de este contrato y la emisión de las acciones, dicho procedimiento se ha completado.
(3) La operación del negocio de la compañía emisora se lleva a cabo de manera legal y apropiada, y si se requiere cualquier licencia, permiso, aprobación, registro o notificación para la operación del negocio, se ha llevado a cabo de manera apropiada.
(4) El contenido de las acciones [y los derechos de suscripción de nuevas acciones] emitidas por la compañía emisora es tal como se presentó al inversor.
(5) No hay procedimientos legales, disputas laborales u otros procedimientos administrativos o fiscales pendientes en relación con la compañía emisora, ni existe el riesgo de que los haya.
(6) Las descripciones e información en los documentos presentados y entregados al inversor por la compañía emisora, incluyendo el plan de negocio de la compañía emisora, los estados financieros, la situación de los accionistas incluyendo las acciones potenciales, y otros asuntos relacionados con la operación del negocio, las finanzas, el personal, etc. de la compañía emisora, son verdaderos y precisos.
(7) La compañía emisora ha preparado y presentado legalmente declaraciones de impuestos hasta ahora, y no hay hechos de impago o morosidad de impuestos que deban pagarse, ni en el pasado ni en el presente.
(8) Ninguno de los interesados relacionados con la compañía emisora (definidos en el artículo 112, párrafo 4, de las Reglas de Contabilidad de la Compañía) o los accionistas son lo que se conoce como fuerzas antisociales o similares (en adelante, “fuerzas antisociales, etc.”), no están cooperando o participando en el mantenimiento y operación de las fuerzas antisociales, etc. a través de la provisión de fondos o actos similares, y no tienen ninguna relación con las fuerzas antisociales, etc.

Asociación General de Software de Computadora, “Contrato de Inversión para la Ronda Semilla (sin obligación de evitar la competencia)”, https://www.csaj.jp/documents/activity/project/startup/Contractsample_3-1.pdf, (06.09.2019)

Resumen

Hemos explicado anteriormente sobre las cláusulas de representación y garantía en los contratos de inversión. Las condiciones previas para invertir son importantes tanto para las empresas que reciben la inversión como para los inversores que la realizan, por lo que es necesario considerar cuidadosamente el contenido de las representaciones y garantías al firmar un contrato de inversión. Además, el contenido de las cláusulas de representación y garantía en los contratos de inversión puede variar dependiendo de la información ya divulgada por la empresa, el contenido del Due Diligence realizado por el inversor, el contenido del contrato de inversión, etc. El contenido de las representaciones y garantías no se determina de manera estándar, por lo que siempre debe ser elaborado por un experto, un abogado, o debe ser revisado por un abogado.