Qu'est-ce que la régulation des actifs cryptographiques ? Explication de la relation entre la 'Loi japonaise sur les règlements de fonds' et la 'Loi japonaise sur les instruments financiers et les échanges
Les actifs cryptographiques (cryptomonnaies) sont de plus en plus connus et le nombre d’opérateurs traitant ces actifs a également augmenté. Récemment, de nombreux spots publicitaires télévisés concernant les entreprises traitant des actifs cryptographiques ont été diffusés.
D’un autre côté, en raison de leur nature, les actifs cryptographiques peuvent être soumis à différentes régulations juridiques, et il peut être difficile de comprendre ces régulations complexes et de répondre de manière appropriée.
Dans cet article, nous expliquerons les régulations juridiques concernant les entreprises qui traitent des actifs cryptographiques, à l’intention de ces opérateurs.
Qu’est-ce que les actifs cryptographiques (cryptomonnaies) ?
Les actifs cryptographiques sont des valeurs patrimoniales qui peuvent être échangées avec un nombre indéterminé de personnes via Internet. Auparavant, ils étaient appelés “cryptomonnaies”, mais en tenant compte des tendances internationales, le terme légal a été changé en “actifs cryptographiques”.
Il existe différents types d’actifs cryptographiques. Les plus connus sont le Bitcoin et l’Ethereum.
Les actifs cryptographiques peuvent être largement divisés en deux types : le type Bitcoin et le type de jeton ICO.
À propos du type Bitcoin
Une caractéristique du type Bitcoin est qu’il n’y a pas d’émetteur.
Par conséquent, une caractéristique des actifs cryptographiques de type Bitcoin est qu’il est difficile d’imaginer leur valeur intrinsèque.
À propos du type de jeton ICO
ICO (Initial Coin Offering) est un terme qui désigne le fait qu’une entreprise émette des jetons (titres) électroniquement pour lever des fonds en monnaie légale ou en actifs cryptographiques auprès du public.
Contrairement au type Bitcoin, le type de jeton ICO a un émetteur. Par conséquent, la valeur de possession dépend de l’existence et du contenu des droits (contenu du livre blanc).
De plus, le type de jeton ICO peut être classé en trois catégories :
- Type d’investissement
- Type de droit d’utilisation autre
- Type sans droit
Le type d’investissement est un cas où vous acquérez des actifs cryptographiques en espérant recevoir une valeur économique équivalente à de l’argent, comme la distribution des bénéfices de l’entreprise.
Le type de droit d’utilisation autre est un cas où vous acquérez des actifs cryptographiques en demandant en retour la fourniture de biens ou de services de la part de l’émetteur des actifs cryptographiques.
Le type sans droit est un cas où vous acquérez des actifs cryptographiques sans demander de contrepartie à l’émetteur des actifs cryptographiques.
Quelle est la réglementation des actifs cryptographiques (cryptomonnaies) ?
Les principales lois régissant les actifs cryptographiques sont la loi japonaise sur les transactions de fonds (ci-après dénommée “Loi sur les transactions de fonds”) et la loi japonaise sur les instruments financiers et les échanges (ci-après dénommée “Loi sur les instruments financiers”).
Les actifs cryptographiques en tant que moyen de paiement sont réglementés par la Loi sur les transactions de fonds. D’autre part, les actifs cryptographiques en tant qu’actifs financiers (cibles d’investissement) et les actifs cryptographiques en tant que moyen de levée de fonds (ICO) sont réglementés par la Loi sur les instruments financiers.
Dans ce qui suit, nous expliquerons en détail la relation entre les actifs cryptographiques et la Loi sur les transactions de fonds et la Loi sur les instruments financiers.
Les crypto-actifs et la loi japonaise sur les services de paiement
Les crypto-actifs tels que ceux sans émetteur de type Bitcoin, ainsi que d’autres types d’actifs cryptographiques, tels que les droits d’utilisation et les actifs sans droits, sont soumis à la régulation des paiements en vertu de la loi japonaise sur les services de paiement. Dans ce qui suit, nous expliquerons la relation entre les crypto-actifs et la loi japonaise sur les services de paiement.
Définition des crypto-actifs dans la loi japonaise sur les services de paiement
Concernant les crypto-actifs, l’article 2, paragraphe 5, de la loi japonaise sur les services de paiement stipule qu’ils doivent avoir les caractéristiques suivantes :
- Peut être utilisé pour le paiement, etc., à une personne non spécifiée, et peut être échangé mutuellement avec une monnaie légale (yen japonais, dollar américain, etc.)
- Est enregistré électroniquement et peut être transféré
- N’est pas une monnaie légale ou un actif en monnaie légale (carte prépayée, etc.)
- Ne représente pas le “droit de transfert d’enregistrement électronique” stipulé à l’article 2, paragraphe 3, de la loi japonaise sur les transactions financières
Définition des entreprises d’échange de crypto-actifs dans la loi japonaise sur les services de paiement
La loi japonaise sur les services de paiement établit des régulations pour les entreprises d’échange de crypto-actifs.
La définition des entreprises d’échange de crypto-actifs est stipulée à l’article 2, paragraphe 7, de la loi japonaise sur les services de paiement comme suit :
7 Dans cette loi, “entreprise d’échange de crypto-actifs” désigne une entreprise qui effectue l’une des actions suivantes, et “échange de crypto-actifs, etc.” désigne les actions énumérées aux numéros un et deux, et “gestion de crypto-actifs” désigne l’action énumérée au numéro quatre.
Article 2, paragraphe 7, de la loi japonaise sur les services de paiement
Un. Achat et vente de crypto-actifs ou échange avec d’autres crypto-actifs
Deux. Médiation, courtage ou agence pour l’action énumérée dans le numéro précédent
Trois. Gestion de l’argent des utilisateurs en relation avec les actions énumérées dans les deux numéros précédents.
Quatre. Gestion de crypto-actifs pour le compte d’autrui (à l’exception des cas où il existe des dispositions spéciales dans d’autres lois concernant l’exercice de cette gestion en tant qu’entreprise).
Les entreprises qui effectuent les actions énumérées ci-dessus sont considérées comme des entreprises d’échange de crypto-actifs en vertu de la loi japonaise sur les services de paiement et sont donc soumises à la régulation.
Contenu de la régulation des entreprises d’échange de crypto-actifs par la loi japonaise sur les services de paiement
Si vous souhaitez exercer une activité d’échange de crypto-actifs, vous devez vous inscrire en tant qu’entreprise d’échange de crypto-actifs (Article 63-2 de la loi japonaise sur les services de paiement).
De plus, la loi japonaise sur les services de paiement régule les entreprises d’échange de crypto-actifs en ce qui concerne l’exécution de leurs activités comme suit :
- Gestion de l’information relative à l’activité d’échange de crypto-actifs (Article 63-8)
- Orientation concernant les sous-traitants de l’activité d’échange de crypto-actifs (Article 63-9)
- Régulation de la publicité relative à l’activité d’échange de crypto-actifs (Article 63-9-2)
- Établissement d’actions interdites (Article 63-9-3)
- Mesures concernant la protection des utilisateurs de l’activité d’échange de crypto-actifs (Article 63-10)
- Gestion des biens des utilisateurs de l’activité d’échange de crypto-actifs (Article 63-11)
- Gestion des crypto-actifs de garantie de performance (Article 63-11-2)
- Obligation de conclure un contrat avec une organisation de résolution des litiges désignée pour l’activité d’échange de crypto-actifs (Article 63-11)
- Création de livres comptables pour l’activité d’échange de crypto-actifs (Article 63-13)
- Soumission de rapports annuels (Article 63-14)
Si vous souhaitez exercer une activité d’échange de crypto-actifs, vous devez vous conformer aux régulations énumérées ci-dessus en vertu de la loi japonaise sur les services de paiement.
Article connexe : Qu’est-ce que le service de garde ? Explication de la régulation des entreprises d’échange de crypto-actifs[ja]
Article connexe : Ajout de la régulation des stablecoins ! Explication des points clés de la loi japonaise sur les services de paiement révisée en 2022 (Reiwa 4)[ja]
Crypto-actifs et la loi japonaise sur les instruments financiers et les échanges
Les crypto-actifs qui ont une nature d’investissement sont soumis à la régulation des investissements de la loi japonaise sur les instruments financiers et les échanges. Ci-dessous, nous expliquerons la relation entre les crypto-actifs et cette loi.
Définition des actifs cryptographiques dans la Loi japonaise sur les instruments financiers et les échanges
En ce qui concerne la définition des actifs cryptographiques, la Loi japonaise sur les instruments financiers et les échanges (Loi sur les instruments financiers et les échanges, Article 2, Paragraphe 24, Numéro 3-2) stipule qu’elle est identique à celle définie dans la Loi japonaise sur les services de paiement.
Sur la relation avec les parts de schémas d’investissement collectif
Tout d’abord, comme stipulé à l’article 2, paragraphe 2, point 5 de la Loi japonaise sur les instruments financiers et les échanges (la “Loi sur les instruments financiers”), en principe, si les conditions suivantes sont remplies, elles sont considérées comme des parts de schémas d’investissement collectif :
- Le détenteur des droits contribue ou investit de l’argent ou autre
- L’argent ou autre qui a été contribué est utilisé pour mener une entreprise (l’entreprise cible de l’investissement)
- Le détenteur des droits a le droit de recevoir une distribution des bénéfices générés par l’entreprise cible de l’investissement ou une distribution des biens liés à cette entreprise
Auparavant, les actifs cryptographiques étaient traités comme n’étant ni de l’argent ni des choses similaires à de l’argent, et donc ne correspondaient pas à “l’argent ou autre” dans les parts de schémas d’investissement collectif. Cependant, avec la modification de l’article 2-2 de la Loi sur les instruments financiers en 2019 (Reiwa 1), les actifs cryptographiques sont désormais considérés comme de l’argent en vertu de la Loi sur les instruments financiers.
Par conséquent, lorsque les investisseurs contribuent des actifs cryptographiques, cela correspond à “le détenteur des droits contribue ou investit de l’argent ou autre”. Ainsi, dans les cas où les investisseurs contribuent ou investissent des actifs cryptographiques dans un fonds, les gestionnaires de fonds qui utilisent un système pour obtenir des contributions d’actifs cryptographiques de la part des investisseurs seront soumis à la réglementation de la Loi sur les instruments financiers.
En conséquence, contrairement à la situation antérieure où les actifs cryptographiques n’étaient pas considérés comme de l’argent, les gestionnaires de fonds doivent faire attention car ils seront soumis à des réglementations telles que l’enregistrement en tant qu’entreprise de transactions d’instruments financiers de type II (Article 28, paragraphe 2, point 1, et Article 2, paragraphe 8, point 7 de la Loi sur les instruments financiers) lorsqu’ils sollicitent des contributions ou des placements privés.
Qu’est-ce que le droit de transfert d’enregistrement électronique ?
Dans l’article 2, paragraphe 3, de la loi japonaise sur les instruments financiers et les échanges (la “Loi sur les instruments financiers”), une nouvelle définition du “droit de transfert d’enregistrement électronique” a été établie.
3 Dans cette loi, “l’offre de titres” se réfère à la sollicitation pour l’acquisition de titres nouvellement émis (y compris ceux définis par ordonnance du Cabinet comme similaires à cela (ci-après dénommés “actes similaires à la sollicitation d’acquisition”). Ci-après dénommé “sollicitation d’acquisition”) qui concerne les titres énumérés au paragraphe 1 ou les droits de représentation de titres considérés comme des titres en vertu du paragraphe précédent, les créances électroniques spécifiques ou les droits énumérés dans le même paragraphe (limité à ceux qui peuvent être transférés en utilisant une organisation de traitement de l’information électronique et qui sont représentés par une valeur patrimoniale qui peut être enregistrée par des moyens électroniques sur des appareils électroniques ou autres (à l’exception des cas définis par ordonnance du Cabinet en tenant compte de la liquidité et d’autres circonstances). Ci-après dénommé “droit de transfert d’enregistrement électronique”).
Article 2, paragraphe 3, de la Loi sur les instruments financiers
Le “droit de transfert d’enregistrement électronique” fait référence à la valeur patrimoniale qui peut être transférée en utilisant une organisation de traitement de l’information électronique.
En ce qui concerne le droit de transfert d’enregistrement électronique, bien qu’il soit normalement classé comme un titre présumé en vertu de l’article 2, paragraphe 2, de la Loi sur les instruments financiers, en raison de sa haute liquidité grâce à la technologie de la blockchain, il est traité comme un titre en vertu de l’article 2, paragraphe 1, de la Loi sur les instruments financiers en ce qui concerne la réglementation de la divulgation.
Il est généralement considéré que lorsque la part d’un schéma d’investissement collectif est cryptée, elle correspond au droit de transfert d’enregistrement électronique.
Régulation en cas de correspondance aux droits de transfert d’enregistrements électroniques
Dans le cas où vous correspondez aux droits de transfert d’enregistrements électroniques, dans les dispositions de divulgation, vous serez traité comme un titre de valeur du paragraphe 1. Par exemple, si vous gérez la collecte ou la sollicitation privée de parts de schémas d’investissement collectif cryptés en tant qu’activité, vous correspondrez à l’activité de transaction de produits financiers de type 1 (Article 28, paragraphe 1, numéro 1, Article 2, numéros 8 et 9 de la loi japonaise sur les transactions de produits financiers).
Si les droits de transfert d’enregistrements électroniques correspondent à un titre de valeur du paragraphe 1, par exemple, lors de la collecte (offre publique) de parts de schémas d’investissement collectif cryptés, vous serez en principe soumis à l’application de la régulation de divulgation.
En conséquence, vous serez tenu de créer et de fournir des documents tels que le rapport de titres de valeur (Article 4, paragraphe 1 de la loi japonaise sur les transactions de produits financiers) et le prospectus (Article 13, paragraphe 1, Article 15, paragraphe 1 de la loi japonaise sur les transactions de produits financiers).
Cependant, si vous correspondez à une sollicitation privée, comme dans le cas où vous ne traitez qu’avec des investisseurs institutionnels qualifiés, uniquement avec des investisseurs spécifiques, ou avec moins de 50 personnes, vous ne serez pas soumis à la régulation de divulgation de type public.
En résumé : Consultez un avocat pour la réglementation des actifs cryptographiques
Nous avons expliqué ci-dessus la réglementation concernant les activités liées aux actifs cryptographiques, à l’intention des entreprises qui les gèrent.
La réglementation concernant les actifs cryptographiques est complexe et peut varier en fonction du type d’activité liée à ces actifs. Nous vous recommandons de consulter un avocat possédant une expertise dans la réglementation des actifs cryptographiques.
Présentation des mesures prises par notre cabinet
Le cabinet d’avocats Monolis est un cabinet d’avocats spécialisé dans l’IT, et plus particulièrement dans l’Internet et le droit. Par exemple, nous lisons et interprétons des livres blancs étrangers, recherchons la légalité de leur mise en œuvre au Japon, et créons des livres blancs et des contrats, entre autres. Nous offrons un soutien complet pour les entreprises liées aux actifs cryptographiques et à la blockchain. Les détails sont décrits dans l’article ci-dessous.
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