Spiegazione delle "Operazioni Speciali per Investitori Istituzionali Qualificati ecc." nella legge giapponese sui contratti di prodotti finanziari

La legge giapponese sui servizi e le transazioni di strumenti finanziari (Financial Instruments and Exchange Act) impone, come principio generale, che chiunque operi nel settore dei servizi finanziari debba registrarsi presso il Primo Ministro del Gabinetto. Questo obbligo mira a proteggere gli investitori e a garantire l’equità e la trasparenza del mercato. Tuttavia, questo rigido sistema di registrazione può rappresentare un ostacolo all’ingresso nel mercato, soprattutto per le attività finanziarie specifiche, come la costituzione e la gestione di fondi destinati a investitori professionali, a causa dell’onere temporale e finanziario che comporta.

In questo contesto, sulla base dell’articolo 63 della legge giapponese sui servizi e le transazioni di strumenti finanziari, è stato introdotto il “Business Exemption for Qualified Institutional Investors” (Servizio Speciale per Investitori Istituzionali Qualificati). Questo regime consente di svolgere determinate attività di fondo senza la necessità di registrarsi come operatore di servizi finanziari, ma semplicemente presentando una notifica all’ufficio finanziario competente. Di conseguenza, si prevede che il periodo dalla costituzione del fondo all’avvio delle operazioni si riduca notevolmente, stimolando l’attivazione del mercato.

Questo sistema rappresenta un’eccezione chiara al principio di “registrazione” dei servizi finanziari, sostituito dal sistema di “notifica”. Questo approccio intende alleggerire la rigidità della regolamentazione e promuovere l’accesso al mercato, concentrandosi sugli investitori professionali, per i quali la necessità di protezione è relativamente minore. Si intuisce l’intenzione del legislatore di non richiedere una protezione eccessiva quando gli investitori hanno un livello adeguato di conoscenza, esperienza e situazione patrimoniale. Di conseguenza, si prevede una riduzione dei costi di regolamentazione e un’offerta di capitali al mercato più efficiente. Questa flessibilità regolatoria potrebbe servire da modello per la progettazione di regolamenti in altri settori finanziari o per nuovi strumenti finanziari in futuro, costruendo sistemi regolatori flessibili in base alle caratteristiche dei clienti target.

Principali caratteristiche di questo servizio speciale

La caratteristica più notevole del servizio speciale per investitori istituzionali qualificati in Giappone è che, invece della “registrazione” richiesta normalmente per le attività di trading di prodotti finanziari, è possibile iniziare le operazioni tramite una “notifica” . Questa semplificazione della procedura offre il grande vantaggio di permettere agli operatori di costituire fondi e iniziare la gestione in un periodo di tempo relativamente breve .

Per beneficiare di questo regime, gli investitori target sono rigorosamente limitati. In particolare, è richiesto di trattare esclusivamente con “investitori istituzionali qualificati” e “investitori target per il servizio speciale” . Inoltre, l’ambito di questo servizio speciale è limitato all'”offerta privata” e alla “gestione propria” di schemi di investimento collettivo, e non include generalmente l'”offerta pubblica” (pubblica sottoscrizione), che è esclusa di principio . Questa limitazione dell’ambito operativo è un importante vincolo imposto in cambio della minore regolamentazione.

Inoltre, coloro che effettuano la notifica per questo servizio speciale sono soggetti a obblighi continui anche dopo la notifica. Questi includono la presentazione di un rapporto annuale sull’attività e la messa a disposizione del pubblico di documenti esplicativi . Ciò significa che, anche se si tratta di un sistema di notifica, l’operatore è comunque sottoposto a un certo livello di supervisione da parte delle autorità.

La natura legale della “notifica” anziché della “registrazione” implica una diversa profondità di esame nei procedimenti amministrativi. La registrazione comporta un esame sostanziale e richiede tempo e requisiti rigorosi, mentre la notifica, essendo principalmente un controllo formale, permette di procedere rapidamente . Questa differenza rappresenta un vantaggio estremamente significativo in termini di tempo e costi, specialmente per entità come i venture capital (VC) e i fondi di private equity (PE), che richiedono una raccolta di fondi e un’esecuzione degli investimenti rapidi . La possibilità di un rapido ingresso nel mercato previene la perdita di opportunità di investimento e, di conseguenza, si prevede che stimoli la circolazione del capitale nell’intera economia. Inoltre, è possibile contenere i costi elevati per i servizi professionali e per la costruzione di un sistema di gestione interna associati alla registrazione, abbassando così la soglia per fondi di piccole dimensioni e nuovi entranti. Questo regime è atteso per incoraggiare l’ingresso di una varietà di attori nel mercato finanziario giapponese e, in particolare, per accelerare la fornitura di capitali di rischio alle industrie emergenti.

Definizione e Ambito di Attività del Business Speciale per Investitori Istituzionali Qualificati in Giappone

Attività di trading di prodotti finanziari applicabili (Auto-raccolta e Auto-gestione) sotto la legge giapponese

Le attività di trading di prodotti finanziari che possono essere svolte come operazioni speciali per investitori istituzionali qualificati riguardano principalmente l’auto-raccolta e l’auto-gestione relative alle “quote di schemi di investimento collettivo”.

Le “quote di schemi di investimento collettivo” si riferiscono ai diritti relativi a un meccanismo che raccoglie capitali dagli investitori per condurre attività o investimenti e distribuire i profitti agli investitori. Questi rientrano nella categoria dei “valori mobiliari presunti” (valori mobiliari di seconda categoria) secondo la legge giapponese sui servizi finanziari e sono anche parte dei prodotti finanziari gestiti dai dealer di seconda categoria.

L’auto-raccolta si riferisce all’atto di un operatore che fa acquisire le quote di schemi di investimento collettivo a un numero limitato di soggetti, mentre l’auto-gestione si riferisce all’atto di gestire direttamente i beni conferiti. In particolare, l’auto-gestione diventa oggetto di questa operazione speciale quando più del 50% dei beni conferiti viene investito in diritti relativi a valori mobiliari o operazioni su derivati.

Questa operazione speciale consente di gestire in modo integrato la composizione e la gestione di un fondo, ma è caratterizzata dal fatto che il suo oggetto è limitato alle “quote di schemi di investimento collettivo”. Ad esempio, la compravendita di “diritti di beneficiario di trust”, che rientra nell’ambito delle operazioni di dealer di seconda categoria, è in linea di principio esclusa da questa operazione speciale. Questa limitazione dell’ambito operativo suggerisce che l’operazione speciale è focalizzata su una forma specifica di investimento collettivo, il “fondo”. Inoltre, la condizione “principalmente investito in valori mobiliari, ecc.” serve a chiarire il confine con le attività regolate dalla gestione degli investimenti. È indicato chiaramente che i diritti di beneficiario di trust immobiliari non sono “fondi immobiliari”, suggerendo che la composizione di fondi immobiliari richiede standard più elevati. Limitando l’ambito operativo, si prevede di ridurre il carico di supervisione delle autorità di regolamentazione e di promuovere la raccolta di fondi in settori specifici, in particolare per gli investimenti in startup. Inoltre, settori come le operazioni immobiliari, che richiedono la coordinazione con altre normative legali (come la legge sulle attività immobiliari), potrebbero essere mantenuti in un sistema di registrazione più rigoroso per evitare la sovrapposizione di regolamenti complessi. Questa impostazione limitata dell’ambito dimostra l’atteggiamento del sistema di regolamentazione finanziaria giapponese di rispondere a specifiche esigenze di mercato mantenendo al contempo la coerenza dell’intero sistema normativo.

Ambito e limitazioni delle attività eccezionali

Se si svolgono attività di fondo che superano l’ambito delle attività eccezionali per investitori istituzionali qualificati, ad esempio, effettuando una “raccolta” di fondi da un numero indeterminato di investitori, sarà necessario registrarsi come operatore di servizi finanziari di tipo II, mentre se si gestiscono investimenti principalmente in titoli o derivati, sarà necessaria una registrazione separata come gestore di investimenti. Quando si oltrepassa la linea di demarcazione della regolamentazione, sorgono obblighi di registrazione più rigorosi.

Inoltre, a queste attività eccezionali si applica la “regolamentazione a doppio strato” (regolamentazione dei fondi di fondi). Quando uno schema di investimento collettivo riceve investimenti da un altro schema di investimento collettivo, a seconda del livello degli investitori, potrebbe non soddisfare i requisiti delle attività eccezionali. In particolare, gli investimenti provenienti da fondi in cui soggetti diversi da investitori istituzionali qualificati acquisiscono titoli garantiti da attivi emessi da una società a scopo speciale (SPC) o diventano membri di una partnership anonima attraverso un contratto di partnership anonima, non soddisfano di norma i requisiti delle attività eccezionali. Questa è una misura per prevenire l’accumulo di capitali da investitori generali attraverso le lacune delle attività eccezionali. Questa regolamentazione può essere interpretata come un’espressione del “realismo”, che cerca di eliminare gli schemi che, pur soddisfacendo formalmente i requisiti delle attività eccezionali, richiedono una maggiore necessità di protezione degli investitori generali nella sostanza.

Tuttavia, esistono eccezioni che consentono una struttura a doppio strato per specifici contratti di partnership, come le partnership a responsabilità limitata per gli investimenti (LPS) o le partnership a responsabilità limitata (LLP), a condizione che vengano soddisfatti determinati requisiti, come un numero totale di investitori non qualificati inferiore a 49 tra il fondo superiore e quello inferiore. L’autorità di regolamentazione mostra di dare importanza non solo alla forma legale apparente, ma anche alla fonte finale dei fondi e alla localizzazione del rischio. Ciò dovrebbe prevenire l’abuso delle attività eccezionali e proteggere gli investitori che altrimenti sarebbero esposti a rischi ingiusti. Questo suggerisce che i fondatori di fondi devono essere sempre consapevoli non solo della forma legale, ma anche del flusso di fondi e del livello finale degli investitori, assicurando un rigoroso rispetto delle regolamentazioni sostanziali.

Investitori target e i loro requisiti sotto il diritto giapponese

Definizione ed Esempi Concreti di Investitori Istituzionali Qualificati sotto la Legge Giapponese

Le operazioni speciali per investitori istituzionali qualificati si rivolgono, di norma, agli “investitori istituzionali qualificati” e agli “investitori oggetto di operazioni speciali”. Il concetto di “investitore istituzionale qualificato” è definito dalla legge giapponese sui servizi e gli strumenti finanziari come un investitore istituzionale che possiede conoscenze specialistiche, esperienza e una base patrimoniale solida in materia di investimenti.

Esempi specifici di investitori istituzionali qualificati includono:

• Operatori di servizi finanziari di tipo I (società di brokeraggio)
• Gestori di investimenti
• Società di investimento
• Banche, compagnie di assicurazione e casse di risparmio
• Partnership a responsabilità limitata per investimenti con un patrimonio netto di oltre 500 milioni di yen
• Individui o entità che detengono un saldo di titoli valutabili di oltre 1 miliardo di yen e che hanno aperto un conto titoli da almeno un anno, e che hanno presentato una notifica al Commissario dell’Agenzia dei Servizi Finanziari

Gli investitori istituzionali qualificati sono considerati capaci di operare con un livello di protezione regolamentare inferiore rispetto agli investitori generali, data la loro specializzazione. La definizione di investitore istituzionale qualificato è dettagliata e rigorosa perché si presume che abbiano la capacità di valutare autonomamente i rischi associati alle transazioni di prodotti finanziari e di prendere decisioni di investimento in autonomia. Questa premessa permette allo stato di esentare tali investitori dagli obblighi di registrazione e di alleggerire alcune delle norme relative alla divulgazione delle informazioni e alla regolamentazione delle attività. Il riconoscimento come “professionisti” riduce il carico di supervisione delle autorità regolatorie e aumenta l’efficienza del mercato. Se la definizione di “professionista” fosse ambigua, aumenterebbe il rischio di abuso delle operazioni speciali e di mancanza di protezione degli investitori. La definizione di “professionista” è quindi di vitale importanza per chiarire la responsabilità del rischio nel mercato finanziario e per garantire l’efficienza della regolamentazione.

Ambito e Metodi di Verifica degli Investitori Qualificati per Attività Speciali (Investitori Professionali, ecc.) in Giappone

Gli “Investitori Qualificati per Attività Speciali”, diversi dagli investitori istituzionali qualificati, sono limitati a soggetti che si prevede abbiano capacità di valutazione degli investimenti. Questa categoria include enti statali, enti pubblici locali, società quotate in borsa o individui che soddisfano determinati requisiti.

Per gli investitori individuali, i requisiti sono i seguenti:

• Si prevede che abbiano attivi finanziari investibili per un valore superiore a 100 milioni di yen.
• Aver avuto un conto titoli aperto per oltre un anno.
• Essere individui che, sulla base delle condizioni di trading e altre circostanze, si prevede ragionevolmente che abbiano sia un patrimonio netto che attivi finanziari investibili entrambi superiori a 300 milioni di yen, e che abbiano esperienza di trading di almeno un anno.

Per quanto riguarda i metodi di verifica di questi requisiti, in particolare per i requisiti patrimoniali, è richiesto un giudizio ragionevole basato sulle condizioni di trading e altre circostanze. In pratica, è comune richiedere la presentazione di documenti come i rapporti sul saldo delle transazioni delle società di brokeraggio.

Gli Investitori Qualificati per Attività Speciali sono considerati “semi-professionisti” che, sebbene non al livello degli investitori istituzionali qualificati, possiedono una certa capacità di valutazione degli investimenti e una dimensione patrimoniale. La verifica della loro idoneità è un importante obbligo per chi presenta la notifica. La mancata verifica dei requisiti degli Investitori Qualificati per Attività Speciali può portare a sanzioni amministrative, quindi è richiesta una risposta rigorosa. In particolare, per gli investitori individuali, la prova della situazione patrimoniale può essere un ostacolo psicologico elevato, poiché riguarda la privacy. Questo obbligo di verifica è una garanzia importante per mantenere il carattere dei fondi per pochi professionisti delle attività speciali. Un rigoroso obbligo di verifica limita l’uso delle attività speciali esclusivamente ai professionisti e previene la promozione non registrata agli investitori generali. Tuttavia, si sottolinea che questa barriera pratica potrebbe anche limitare l’uso delle attività speciali. Chi presenta la notifica deve non solo adempiere all’obbligo di spiegare agli investitori, ma anche verificare rigorosamente la loro idoneità e costruire un sistema per mantenere i record.

Punti di attenzione riguardo al limite del numero di investitori e alla regolamentazione a doppio strato sotto la legge giapponese

Nell’ambito delle operazioni speciali per investitori istituzionali qualificati in Giappone, esiste una rigida limitazione sul numero di investitori target di operazioni speciali (diversi dagli investitori istituzionali qualificati), che non deve superare le 49 persone. Non vi è un limite massimo chiaro per il numero di investitori istituzionali qualificati, tuttavia, il numero totale dei titolari di diritti in uno schema di investimento collettivo può essere limitato a meno di 499 persone, che rientra nell’ambito di un’offerta privata. Questo significa che, anche formando un nuovo fondo, se l’operatore e il progetto di investimento sono gli stessi, non è possibile raccogliere nuovi investitori target di operazioni speciali oltre i 49 individui.

Inoltre, la regolamentazione a doppio strato menzionata in precedenza (regolamentazione dei fondi di fondi) può escludere l’applicazione delle operazioni speciali quando un fondo riceve investimenti da un altro fondo e gli investitori del fondo sottostante non sono investitori istituzionali qualificati. Questa misura è intesa a prevenire schemi in cui un gran numero di investitori generali contribuisce indirettamente al fondo, evitando così le lacune nella regolamentazione. Tuttavia, esistono eccezioni in cui una struttura a doppio strato è permessa se vengono soddisfatte certe condizioni, come nel caso di contratti di partnership specifici come le partnership a responsabilità limitata per investimenti (LPS) o le partnership a responsabilità limitata (LLP), dove il numero totale di investitori non qualificati di entrambi i fondi genitore e figlio è inferiore a 49.

Il limite di 49 persone è un requisito fondamentale affinché le operazioni speciali non si discostino dalla loro natura di “fondi per pochi investitori professionali”. Questo limite intende distinguere chiaramente dalle attività di “raccolta” fondi da un numero indeterminato di investitori generali, garantendo che si tratti sostanzialmente di un’offerta privata. La regolamentazione a doppio strato mira a prevenire schemi che, pur evitando limiti diretti sul numero di persone, raccolgono fondi sostanzialmente da investitori generali (elusione della regolamentazione). Il limite del numero di persone e la regolamentazione a doppio strato hanno l’effetto di prevenire la deviazione delle operazioni speciali dai loro scopi originali (facilitazione dei fondi per investitori professionali) e di evitare che gli investitori generali eludano le maglie della protezione. Ciò mantiene la fiducia nel sistema. Gli organizzatori di fondi devono quindi verificare con attenzione non solo il numero diretto di investitori, ma anche la stratificazione finale degli investitori che costituiscono la fonte di capitale del fondo, suggerendo la complessità del rispetto della conformità nelle strutture di fondi complesse.

Sistema di Notifica e Procedure in Giappone

Requisiti e Documenti Necessari per una Nuova Notifica in Giappone

Chi intende svolgere attività di business speciali come investitore istituzionale qualificato, deve presentare una notifica al Primo Ministro del Gabinetto del Giappone (l’autorità delegata al direttore dell’ufficio finanziario competente per l’ufficio principale o l’ufficio di affari) prima di iniziare le operazioni. Questa notifica è considerata una procedura relativamente semplice rispetto alla “registrazione” abituale per le attività di trading di prodotti finanziari.

La notifica deve includere il nome commerciale dell’operatore, l’importo del capitale sociale (nel caso di una società), i nomi degli amministratori, i nomi dei dipendenti chiave e i tipi di attività che si intendono svolgere.

Al momento della nuova notifica, è richiesta la presentazione dei seguenti documenti:

• Modulo di notifica per attività speciali per investitori istituzionali qualificati (Modello 20)
• Dichiarazione giurata (il modello varia a seconda che il notificante sia una società o un individuo)
• Curriculum vitae degli amministratori e dei dipendenti chiave
• Estratto del certificato di residenza (certificato di registrazione degli articoli per le società)
• Certificato dell’autorità pubblica che attesta la non appartenenza ai criteri di rifiuto della registrazione
• Statuto sociale
• Certificato di registrazione degli articoli
• Bilancio e conto economico finale
• Documentazione da presentare se tutti gli investitori istituzionali qualificati sono partnership a responsabilità limitata per progetti di investimento
• Documentazione che attesta l’importo totale dei contributi da parte di persone strettamente correlate e con esperienza e conoscenza

La presentazione avviene di norma attraverso il sistema di applicazione elettronica e notifica fornito dall’Agenzia dei Servizi Finanziari, utilizzando moduli in formato Excel e documenti allegati in formato PDF. In caso di necessità di presentazione cartacea, si deve consegnare una copia originale e una copia presso l’ufficio finanziario o l’ufficio amministrativo finanziario competente per l’ufficio principale o l’ufficio di affari.

In particolare, per gli operatori esteri che non hanno uffici o sedi in Giappone (società straniere o individui residenti all’estero), il destinatario della notifica è la Divisione 3 della Supervisione dei Titoli del Dipartimento di Gestione Finanziaria dell’Ufficio Finanziario di Kanto. Questo è un punto importante che suggerisce che è possibile presentare una notifica per questa attività speciale anche senza una base in Giappone.

Inoltre, al momento della notifica è necessario pagare un’imposta di registrazione e licenza di 150.000 yen.

La notifica è soggetta a “controllo formale” secondo la legge sulla procedura amministrativa, e di norma non comporta un esame sostanziale. Tuttavia, nella pratica, si effettua un controllo rigoroso, considerando la quantità di documenti da presentare, i curriculum vitae degli amministratori e dei dipendenti chiave, le dichiarazioni giurate e la verifica dei criteri di rifiuto della registrazione. In particolare, la dichiarazione giurata che attesta la non appartenenza ai criteri di rifiuto della registrazione (ad esempio, mancanza di un ufficio in Giappone, capitale sociale insufficiente, inadeguatezza della struttura umana) è di fondamentale importanza. Ciò indica che, anche se si tratta di una notifica formale, c’è l’intenzione di garantire un certo livello di idoneità dell’operatore. La discrepanza tra il principio di controllo formale e la rigida realtà pratica può essere interpretata come il risultato della ricerca di un equilibrio tra la garanzia di procedure rapide e la prevenzione dell’ingresso di operatori non qualificati. La presentazione di notifiche false o la mancanza di documentazione allegata possono portare a sanzioni amministrative o penali, il che suggerisce che gli operatori che presentano la notifica devono non solo raccogliere i documenti necessari, ma anche verificare accuratamente l’esattezza del contenuto e la soddisfazione dei requisiti. Pertanto, il supporto di esperti è spesso indispensabile.

Obblighi Continuativi: Presentazione del Rapporto Annuale e Consultazione Pubblica in Giappone

I soggetti che effettuano la notifica per le operazioni speciali riservate agli investitori istituzionali qualificati in Giappone sono soggetti a obblighi continuativi. Uno dei più importanti è la creazione e la presentazione di un rapporto annuale di gestione per ogni esercizio finanziario, che deve avvenire entro tre mesi dalla fine di ogni esercizio finanziario. La presentazione del rapporto annuale avviene di norma attraverso il Sistema Integrato di Supporto alle Operazioni della Financial Services Agency (Sistema Integrato). Quando si utilizza questo sistema, si raccomanda l’uso di un PC con sistema operativo in lingua giapponese e moduli Excel, poiché potrebbero non essere accettate le immissioni da sistemi operativi non in giapponese.

In aggiunta al contenuto della nuova notifica, è obbligatorio creare un documento esplicativo per ogni esercizio finanziario e renderlo disponibile per la consultazione pubblica entro quattro mesi dalla fine di ogni esercizio finanziario. Questo documento esplicativo può essere sostituito da una copia del rapporto annuale di gestione. La consultazione pubblica può essere effettuata mettendo a disposizione il documento presso la principale sede operativa o ufficio dell’impresa e in tutti gli uffici dove si svolgono le operazioni speciali, oppure pubblicandolo sul sito web aziendale.

La presentazione del rapporto annuale di gestione e l’obbligo di consultazione pubblica sono strumenti importanti per il continuo monitoraggio della solidità dell’impresa dopo la notifica. Questo permette alle autorità di comprendere la situazione finanziaria e la gestione operativa dell’impresa e di predisporre tempestivamente misure amministrative (come ordini di miglioramento delle operazioni o ordini di cessazione delle attività) in caso di problemi. L’obbligo di utilizzare il Sistema Integrato evidenzia chiaramente la spinta verso la digitalizzazione, con l’obiettivo di aumentare l’efficienza delle attività regolatorie e rafforzare la raccolta dei dati. Gli obblighi di reportistica continuativa mantengono il sistema di conformità dell’impresa e aumentano la trasparenza nei confronti degli investitori. La digitalizzazione porta all’efficienza nella reportistica e al miglioramento delle capacità di analisi dei dati, consentendo un monitoraggio più rapido e accurato. Pertanto, le imprese devono mantenere un impegno costante alla conformità normativa e alla trasparenza informativa non solo al momento della notifica, ma anche durante l’intera attività imprenditoriale, con particolare attenzione all’adeguamento ai sistemi digitali.

Procedure di Notifica di Modifica e Cessazione in Giappone

Quando si verificano cambiamenti nei dettagli della notifica, i soggetti che hanno presentato la notifica di attività speciali per investitori istituzionali qualificati, ecc., devono presentare senza indugio una notifica di modifica. Questo si applica in casi come il cambiamento della ragione sociale o degli amministratori, il trasferimento degli uffici e altre modifiche agli elementi notificati.

In caso di sospensione, ripresa, cessazione delle attività, scioglimento o quando la continuità dell’attività diventa estremamente difficile, così come in caso di violazioni legislative, esiste l’obbligo di presentare tempestivamente la notifica appropriata a seconda delle circostanze. Queste notifiche devono essere effettuate, di norma, utilizzando il sistema elettronico di domande e notifiche dell’Agenzia dei Servizi Finanziari.

L’obbligo di notifica in caso di modifiche o cessazione è essenziale affinché le autorità possano essere sempre aggiornate sullo stato più recente degli operatori di mercato e mantenere l’integrità del mercato. In particolare, le notifiche di difficoltà nella continuità dell’attività o di violazioni legislative sono un trigger affinché le autorità possano rispondere rapidamente dal punto di vista della protezione degli investitori. Questo previene che gli operatori problematici rimangano sul mercato e limita l’estensione del danno agli investitori. L’obbligo di notifica stimola l’autoregolamentazione degli operatori e aumenta la fiducia complessiva nel mercato. La negligenza o le notifiche false possono portare a sanzioni amministrative, quindi agli operatori è richiesto di fornire sempre informazioni accurate. Si può dire che l’autorità finanziaria, attraverso il sistema di notifica, rafforza la sua capacità di comprendere la dinamica del mercato in tempo reale e di intervenire quando necessario.

Struttura Organizzativa e Regolamentazione delle Condotta

Composizione del Personale e Sistema di Gestione Interna Necessari per l’Esecuzione delle Attività

Sebbene le attività speciali per investitori istituzionali qualificati siano soggette a un sistema di “notifica”, per svolgere tali attività correttamente è indispensabile avere una composizione del personale adeguata e un sistema di gestione interna ben organizzato. Coloro che svolgono queste attività devono assicurarsi di avere dirigenti o dipendenti con conoscenze ed esperienze sufficienti relative al loro lavoro e devono stabilire un’adeguata struttura organizzativa.

In particolare, si richiede che i manager abbiano le qualifiche necessarie per svolgere le attività di un operatore di servizi finanziari in modo equo e accurato, alla luce del loro background e delle loro capacità. Inoltre, i dirigenti che si occupano della gestione quotidiana devono comprendere i punti di attenzione nella gestione aziendale indicati nelle relative regolamentazioni e linee guida di supervisione del Financial Instruments and Exchange Act del Giappone e possedere conoscenze ed esperienze adeguate per l’esecuzione equa e accurata delle attività di servizi finanziari, nonché per la compliance e la gestione dei rischi.

È auspicabile l’istituzione di un dipartimento di compliance indipendente dal reparto vendite (o di un responsabile dedicato), e che tale responsabile abbia conoscenze ed esperienze adeguate. È necessario anche assicurarsi di avere personale in grado di gestire la creazione e la gestione di libri contabili e rapporti, la divulgazione, la gestione dei rischi, la gestione dei sistemi informatici, la gestione delle transazioni, la gestione dei clienti, la revisione della pubblicità, la gestione delle informazioni dei clienti, la gestione dei reclami e dei problemi, e l’audit interno.

Poiché le attività speciali per investitori istituzionali qualificati sono soggette a un sistema di “notifica”, non si svolgono controlli preventivi rigorosi come per le normali attività di servizi finanziari, ma le linee guida di supervisione richiedono sostanzialmente gli stessi requisiti per la gestione interna e il personale. Questo è un provvedimento per consentire la supervisione a posteriori in modo che la protezione degli investitori non sia compromessa in caso di problemi. In particolare, l’indipendenza del dipartimento di compliance e l’istituzione di un sistema di gestione dei rischi sono essenziali per garantire l’affidabilità come istituzione finanziaria. Mantenendo i requisiti sostanziali di governance e gestione dei rischi dietro una regolamentazione formale più flessibile (sistema di notifica), si assicura l’integrità del mercato. Ciò riduce il rischio di abuso delle attività speciali. Gli operatori hanno la responsabilità di non lasciarsi ingannare dalla semplicità superficiale delle procedure e di costruire e mantenere autonomamente un sistema di gestione interna di alto livello richiesto alle istituzioni finanziarie.

Regolamentazione delle Condotta Applicabile e Disposizioni di Esenzione

Anche ai soggetti che notificano le attività speciali per investitori istituzionali qualificati si applicano, in linea di principio, le stesse regolamentazioni delle condotta degli operatori di servizi finanziari. Questo costituisce il quadro fondamentale per garantire l’equità e la trasparenza delle attività e per proteggere gli investitori.

Tuttavia, in queste attività speciali, alcune regolamentazioni delle condotta possono essere esentate, ad esempio quando i clienti sono “investitori specifici”, a seconda delle caratteristiche degli investitori. Questo perché si presume che gli investitori professionali prendano decisioni di investimento basate sul principio della responsabilità personale. Ad esempio, il principio di adeguatezza o alcune obbligazioni di consegna di documenti possono essere esentati.

L’applicazione e l’esenzione parziale delle regolamentazioni delle condotta sono la concretizzazione del “principio di adeguatezza” in base alla conoscenza, all’esperienza e alla situazione finanziaria degli investitori. Mentre gli investitori generali richiedono una protezione approfondita, una regolamentazione eccessiva può ostacolare gli affari per gli investitori professionali, quindi la regolamentazione viene alleggerita entro limiti ragionevoli. Questo riflette l’atteggiamento dell’autorità di regolamentazione che cerca un equilibrio tra efficienza e protezione. La flessibilità della regolamentazione in base alle caratteristiche degli investitori aumenta l’efficienza del mercato mantenendo la necessaria protezione degli investitori. Ciò contribuisce a creare un ambiente di mercato che può rispondere a diverse esigenze finanziarie. Gli organizzatori di fondi devono comprendere correttamente l’ambito delle regolamentazioni delle condotta applicabili a ciascun investitore e fornire informazioni e risposte appropriate.

Confronto con Altri Operatori di Servizi Finanziari in Giappone

Differenze tra la Seconda Categoria di Servizi di Intermediazione Finanziaria e le Operazioni Speciali per Investitori Istituzionali Qualificati

Le operazioni speciali per investitori istituzionali qualificati, pur avendo alcuni punti di sovrapposizione con la seconda categoria di servizi di intermediazione finanziaria, presentano differenze significative in termini di natura legale, ambito di attività, restrizioni sugli investitori e requisiti.

La legge giapponese sui servizi di intermediazione finanziaria stabilisce diversi livelli di regolamentazione, la registrazione (per la seconda categoria) e la notifica (per le operazioni speciali), a seconda della natura dell’attività e della tolleranza al rischio degli investitori target. Questa gradazione offre flessibilità agli operatori per scegliere il quadro legale più adatto al proprio modello di business e ai clienti target. Ad esempio, se si desidera trattare un’ampia gamma di prodotti finanziari per investitori generali, si opterà per la seconda categoria; se si vuole specializzarsi nella composizione e gestione di fondi per investitori professionali, si sceglieranno le operazioni speciali. Le differenze nei livelli di regolamentazione influenzano direttamente i costi di conformità degli operatori e la facilità di accesso al mercato. Regolamentazioni più stringenti significano costi più elevati e barriere all’ingresso maggiori, mentre regolamentazioni più flessibili implicano costi inferiori e un accesso più agevole. Gli operatori devono quindi valutare attentamente quale licenza scegliere, non solo sulla base di una “minore regolamentazione”, ma anche considerando le potenziali espansioni future del business e i cambiamenti nello strato di clientela target.

Confronto con il servizio speciale per investitori esteri e simili

La revisione del 2021 della legge giapponese sui servizi finanziari (Financial Instruments and Exchange Act) ha introdotto il nuovo “servizio speciale per investitori esteri e simili”, che, pur avendo molti punti in comune con il servizio speciale per investitori istituzionali qualificati e simili, presenta differenze significative in termini di scopo e requisiti specifici.

La creazione del servizio speciale per investitori esteri e simili è parte di una strategia nazionale volta ad aumentare l’attrattiva del Giappone nella competizione con hub finanziari asiatici come Singapore e Hong Kong. La possibilità offerta da questo sistema di “sollecitare” investimenti mira a facilitare la raccolta di capitali da un maggior numero di investitori esteri, migliorando così l’accesso al mercato dei capitali giapponese.

Sanzioni Amministrative e Penali

Il regime di notifica per gli investitori istituzionali qualificati in Giappone è un sistema di “notifica” che semplifica le procedure rispetto alla “registrazione” richiesta per le normali attività di trading di prodotti finanziari. Tuttavia, in caso di violazione delle leggi, si applicano severe sanzioni amministrative e penali.

Se non si presentano i vari documenti di notifica o i rapporti di attività, o se si presentano notifiche o rapporti falsi, si può essere soggetti a sanzioni amministrative. Queste includono ordini di miglioramento delle operazioni e ordini di cessazione delle attività. Gli ordini di miglioramento delle operazioni sono intesi a correggere i problemi nella gestione delle operazioni, mentre gli ordini di cessazione delle attività sono emessi in caso di gravi violazioni delle leggi o quando la continuazione delle operazioni è difficile.

Inoltre, la legge giapponese sui servizi e sui prodotti finanziari prevede anche sanzioni penali, e in caso di violazione delle leggi e dei regolamenti, si possono incorrere in pene detentive o multe. L’Autorità dei Servizi Finanziari del Giappone pubblica un elenco di notificanti con cui non è possibile stabilire contatti e chiarisce che, se non si stabilisce un contatto entro 30 giorni dalla data di pubblicazione, dopo aver proceduto con le procedure amministrative come un’audizione, può essere emesso un ordine di cessazione delle attività.

Sebbene il sistema di notifica sia più semplice in termini di revisione preliminare, il monitoraggio successivo e le misure severe contro le violazioni sono cruciali. La presenza di sanzioni amministrative e penali funge da forte deterrente per le imprese, incoraggiandole al continuo rispetto delle leggi. In particolare, gli ordini di cessazione delle attività per gli operatori non rintracciabili servono a eliminare dal mercato le cosiddette “paper company” senza sostanza e gli operatori inadeguati, proteggendo efficacemente gli investitori. Un rigoroso monitoraggio post-evento mantiene la fiducia nelle attività speciali e garantisce la salute dell’intero mercato finanziario giapponese. Le imprese hanno la responsabilità di mantenere un sistema di conformità continuo e di essere in grado di rispondere prontamente alle comunicazioni delle autorità, non limitandosi alla semplice presentazione della notifica.

Riassunto

Le imprese che considerano l’utilizzo dei servizi speciali per investitori istituzionali qualificati devono comprendere appieno e rispettare i requisiti rigorosi e gli obblighi continui che vengono imposti in cambio della loro convenienza.

• Verifica rigorosa degli investitori target: in particolare per gli investitori individuali target dei servizi speciali, la verifica della loro idoneità, come i requisiti degli asset finanziari per investimenti, diventa un ostacolo pratico significativo. Trascurare questa verifica può esporre a rischi di sanzioni amministrative.
• Divulgazione continua delle informazioni e conformità: è richiesto di non trascurare gli obblighi continui come la presentazione dei rapporti annuali di gestione, l’ispezione pubblica dei documenti esplicativi e le varie notifiche di cambiamento. Questi diventano fonti importanti di informazioni per la supervisione delle autorità e la protezione degli investitori.
• Costruzione di un sistema di gestione interna: è essenziale predisporre una struttura organizzativa e un sistema di gestione del rischio di conformità adeguati per eseguire correttamente le operazioni. È necessario comprendere che dietro un sistema formale di notifica si richiede sostanzialmente un elevato livello di gestione interna da parte delle istituzioni finanziarie.
• Adattamento alla regolamentazione a doppio strato: nel caso si adotti uno schema di fondo di fondi, è essenziale una progettazione attenta dello schema e la collaborazione con esperti legali per evitare di violare la complessa regolamentazione a doppio strato.
• Requisiti specifici per gli operatori esteri: anche per gli operatori esteri che non dispongono di uffici o sedi in Giappone, è necessaria la notifica alla Kanto Local Finance Bureau, e per i servizi speciali agli investitori esteri è richiesta una presenza fisica in Giappone. È necessario costruire un sistema adeguato tenendo conto di questi punti.

I servizi speciali per investitori istituzionali qualificati continueranno a svolgere un ruolo importante nel facilitare la formazione e la gestione dei fondi per investitori professionali nel mercato finanziario giapponese.

Il nostro studio legale Monolith ha un’ampia esperienza nel supportare numerosi clienti nazionali e internazionali in materia di diritto dei mercati finanziari giapponesi. Abbiamo diversi membri dello staff con qualifiche legali straniere e che parlano inglese, capaci di spiegare accuratamente i complessi requisiti della legge giapponese sui servizi finanziari in un contesto di business internazionale e di fornire consigli pratici. Siamo pronti a supportare la vostra impresa in Giappone affinché proceda senza intoppi e in conformità con la legge.