MONOLITH LAW OFFICE+81-3-6262-3248Feriali 10:00-18:00 JST [English Only]

MONOLITH LAW MAGAZINE

General Corporate

Trattamento giuridico degli atti compiuti dai promotori in nome della 'società in corso di costituzione' secondo il diritto societario giapponese

General Corporate

Trattamento giuridico degli atti compiuti dai promotori in nome della 'società in corso di costituzione' secondo il diritto societario giapponese

La costituzione di un’impresa non è semplicemente una serie di procedure amministrative. Dal punto di vista legale, dall’elaborazione dello statuto fino al completamento della registrazione dell’impresa, l’organizzazione è trattata come una “società in formazione” secondo il diritto giapponese. Questo periodo è cruciale per costruire le fondamenta delle future attività commerciali, ma è anche un momento legalmente molto ambiguo e pieno di rischi. Una società in formazione non possiede ancora una personalità giuridica completa. Tuttavia, ci sono situazioni in cui è necessario compiere varie azioni contrattuali, come affittare uffici o assumere dipendenti per conto della futura società. Qui sorge una domanda fondamentale: le azioni compiute dai promotori a nome della società in formazione saranno legalmente attribuite alla società una volta costituita? E chi assumerà la responsabilità per le obbligazioni derivanti da tali azioni? Un esempio è il caso di un costoso contratto di leasing stipulato prima della costituzione che si rivela inadatto al piano d’impresa della società una volta costituita: è possibile annullare tale contratto o dovrebbe il promotore assumersi la responsabilità personale?

In questo articolo, ci concentreremo sulla complessa posizione legale della “società in formazione” in Giappone. In particolare, esamineremo in dettaglio l’ambito delle azioni che una società in formazione può compiere e come vengono trattati gli effetti legali di tali azioni, basandoci sulla legge giapponese sulle società e sui casi giurisprudenziali correlati. Inoltre, esploreremo le responsabilità legali che i promotori e le parti interessate devono assumere in caso di successo o, sfortunatamente, di fallimento della costituzione dell’impresa. Questo include le responsabilità verso la stessa società, le responsabilità verso terzi con cui si sono intrattenute transazioni e le responsabilità dei “falsi promotori”, che non sono promotori ma che sono stati profondamente coinvolti nella costituzione. Comprendere queste questioni è essenziale per facilitare il processo di costituzione dell’impresa e prevenire potenziali conflitti legali futuri.

Le Attività di un’Azienda in Fase di Costituzione in Giappone

Nel processo di costituzione di un’azienda, dal momento in cui i promotori redigono lo statuto e iniziano le attività verso l’obiettivo comune della fondazione dell’azienda, fino al momento in cui l’azienda diventa legalmente riconosciuta attraverso la registrazione di costituzione, l’organizzazione è nota come “azienda in fase di costituzione”. Poiché questa azienda in fase di costituzione non possiede ancora la personalità giuridica secondo il diritto societario giapponese, la sua natura giuridica è interpretata come simile a quella di un’associazione senza capacità giuridica. Un’associazione senza capacità giuridica è un’entità che dispone di un’organizzazione come gruppo, opera secondo il principio della maggioranza, persiste indipendentemente dal cambio dei suoi membri, e ha definito attraverso la propria organizzazione i metodi di rappresentanza, la gestione dell’assemblea generale, l’amministrazione dei beni e altri aspetti principali come entità collettiva.

Come organo dell’azienda in fase di costituzione, i promotori agiscono come rappresentanti per la costituzione dell’azienda, operando nell’ambito necessario. Se gli atti compiuti dai promotori avranno effetti giuridici sull’azienda dopo la sua costituzione dipende dalla natura dell’atto in questione. In particolare, si valuta se l’atto rientra nell’ambito degli obiettivi dell’azienda in fase di costituzione. Le azioni intraprese dall’azienda in fase di costituzione possono essere ampiamente classificate in “atti indispensabili per la costituzione stessa dell’azienda” e “atti relativi alla preparazione delle attività aziendali”, quest’ultimi ulteriormente suddivisi in “atti preparatori all’apertura” e “atti di gestione”. Inoltre, esiste anche un atto chiamato “accettazione di beni” che è regolato specificamente dal diritto societario giapponese.

Azioni indispensabili per la costituzione di una società in Giappone

Per raggiungere l’obiettivo di costituire una società, esistono azioni considerate essenziali sia legalmente che di fatto. Queste includono la redazione dello statuto sociale, il contratto con cui i promotori si impegnano a sottoscrivere le azioni, la raccolta di sottoscrizioni per le azioni emesse al momento della costituzione e la convocazione dell’assemblea dei fondatori. Queste azioni sono direttamente allineate con lo scopo della società in fase di costituzione. Pertanto, i diritti e gli obblighi derivanti da queste azioni appartengono naturalmente alla società una volta costituita. Ad esempio, le spese notarili sostenute dai promotori per l’autenticazione dello statuto sociale o i costi pubblicitari per la raccolta delle sottoscrizioni delle azioni possono essere assunti dalla società dopo la sua formazione. Raramente sorgono dispute legali riguardo l’attribuzione degli effetti di queste azioni alla società.

Atti Preparatori per l’Apertura di un’Impresa in Giappone

In seguito, vi sono gli atti preparatori necessari per avviare agevolmente l’attività imprenditoriale dopo la costituzione dell’impresa, noti come atti preparatori per l’apertura. Questi si distinguono dalle azioni che avviano l’attività imprenditoriale stessa. Tra gli esempi concreti di atti preparatori per l’apertura si includono la stipula di contratti di locazione per gli uffici, l’acquisto di attrezzature e forniture d’ufficio, e la conclusione di contratti di lavoro con i dipendenti.

La questione se gli effetti legali di questi atti preparatori per l’apertura debbano essere attribuiti alla società dopo la sua costituzione non è determinata in modo uniforme. La giurisprudenza stabilisce che tali atti appartengono alla società costituita solo se sono “necessari come atti preparatori per l’apertura secondo un’ottica oggettiva” e se sono stati compiuti entro i limiti dell’autorità dei promotori. Ad esempio, in un caso giudiziario (sentenza del Tribunale Distrettuale di Oita del 24 marzo 1986 (1986)), è stato riconosciuto che il contratto di lavoro stipulato da una società in fase di costituzione era essenziale per l’avvio dell’attività imprenditoriale e, pertanto, la posizione contrattuale è stata trasferita alla società dopo la sua costituzione.

Tuttavia, la valutazione della necessità è rigorosa. Ad esempio, l’acquisto di immobili eccessivamente costosi rispetto alla dimensione dell’attività o l’assunzione di un numero eccessivo di dipendenti chiaramente non necessari per l’avvio dell’attività sono considerati atti che eccedono l’autorità dei promotori e, di norma, non sono attribuiti alla società dopo la sua costituzione. In tali casi, i promotori che hanno compiuto tali atti sono personalmente responsabili.

Attività Imprenditoriali

Le “attività imprenditoriali” si riferiscono all’atto di iniziare le operazioni di business di una società durante il suo periodo di costituzione, prima che essa sia formalmente stabilita. Ad esempio, una società manifatturiera che inizia la produzione e la vendita dei suoi prodotti durante la fase di costituzione, o una società di consulenza che stipula contratti con clienti e fornisce servizi prima di essere ufficialmente costituita.

Una società in fase di costituzione non possiede ancora la personalità giuridica e non ha la capacità di agire come soggetto di attività imprenditoriali. Pertanto, le attività imprenditoriali intraprese da una società in fase di costituzione sono considerate, di norma, atti compiuti senza autorità e non sono attribuibili alla società una volta che questa è stata costituita. Anche se tali attività dovessero generare profitto, i diritti e gli obblighi relativi appartengono di principio all’individuo promotore che ha agito.

Tuttavia, è possibile che la società, una volta costituita, ratifichi queste attività imprenditoriali. La ratifica è l’espressione di volontà con cui si attribuiscono a sé gli effetti di un atto giuridico che originariamente non avrebbe avuto effetto. Se, dopo la sua costituzione, la società decide tramite un organo appropriato, come il consiglio di amministrazione, di assumersi gli effetti di tali attività, queste possono eccezionalmente essere attribuite alla società. Tuttavia, questa è una misura eccezionale e iniziare attività imprenditoriali durante la fase di costituzione comporta significativi rischi legali.

Accettazione di Proprietà

Infine, un’azione che la legge societaria giapponese regola con disposizioni speciali è l'”accettazione di proprietà”. Secondo l’articolo 28, paragrafo 2 della legge societaria giapponese, l’accettazione di proprietà si riferisce a “la proprietà e il suo valore che una società per azioni si impegna ad acquisire dopo la sua costituzione, nonché il nome o la denominazione del trasferente”. In pratica, ciò significa che i promotori stipulano un contratto con il proprietario di un certo bene (ad esempio, immobili o attrezzature) per l’acquisto di tale bene da parte della società a un prezzo determinato dopo la sua costituzione.

Sebbene l’accettazione di proprietà sia simile alle azioni preparatorie all’apertura di un’attività, il trattamento legale è significativamente diverso. L’accettazione di proprietà non è qualcosa che i promotori possono fare liberamente in base al loro giudizio personale; deve essere inclusa nello statuto della società per essere valida. Questo è noto come una disposizione atipica di costituzione nello statuto. Includere tali informazioni nello statuto serve a divulgare in anticipo agli altri azionisti e creditori quali beni la società acquisirà e quanto pagherà immediatamente dopo la sua costituzione, prevenendo così la sovrastima ingiusta dei beni e la conseguente erosione del patrimonio societario.

Se un contratto di accettazione di proprietà viene stipulato senza essere menzionato nello statuto, tale contratto è generalmente considerato nullo. Anche se il consiglio di amministrazione dovesse ratificare il contratto dopo la costituzione della società, non è possibile rendere valido un atto nullo. A questo proposito, la sentenza della Corte Suprema del 24 dicembre 1968 (1968) ha chiaramente stabilito che un’accettazione di proprietà non inclusa nello statuto è nulla e non può diventare valida attraverso la ratifica. Pertanto, se è previsto l’acquisizione di una proprietà specifica dopo la costituzione, è necessario seguire la procedura di includere tale disposizione nello statuto.

Tipo di AzioneContenutoAttribuzione alla Società dopo la CostituzioneBase Legale e Requisiti
Azioni essenziali per la costituzione della societàCreazione dello statuto, sottoscrizione delle azioni, convocazione dell’assemblea dei fondatori, ecc.Di norma attribuitePerché sono coerenti con gli scopi della società in fase di costituzione
Azioni preparatorie all’aperturaAffitto di uffici, acquisto di attrezzature, assunzione di dipendenti, ecc.Attribuite con condizioniPerché sono oggettivamente essenziali per la preparazione all’apertura e rientrano nell’ambito dell’autorità dei promotori (secondo la giurisprudenza)
Operazioni commercialiProduzione e vendita di prodotti, fornitura di servizi, ecc.Di norma non attribuitePerché sono atti che eccedono l’autorità dei promotori. Tuttavia, possono essere attribuite con la ratifica della società dopo la costituzione.
Accettazione di ProprietàPromessa di trasferimento di proprietà dopo la costituzione della societàAttribuite solo se menzionate nello statutoSecondo l’articolo 28, paragrafo 2 della legge societaria giapponese, la menzione nello statuto è un requisito per l’efficacia. Se non menzionata, è nulla.

Responsabilità nella costituzione di una società

Nel processo di costituzione di una società, possono sorgere diverse responsabilità legali. Queste responsabilità ricadono principalmente sui promotori, ma possono variare ampiamente in termini di soggetti e contenuti. Qui, discuteremo le responsabilità nei confronti della società per azioni dopo la sua costituzione, le responsabilità verso terzi che sono le controparti nelle transazioni, e le responsabilità dei “falsi promotori”.

Responsabilità nei confronti della società per azioni dopo la sua costituzione

I promotori devono eseguire il loro compito di costituire la società con la diligenza di un buon amministratore. In caso di violazione di questo dovere, i promotori sono responsabili per i danni causati alla società costituita.

L’articolo 52, paragrafo 1, della Legge sulle Società Giapponese (Japanese Companies Act) stabilisce che, se i promotori trascurano il loro compito nella costituzione della società, sono responsabili verso la società per azioni per i danni che ne derivano. Ad esempio, questo si applica se i promotori hanno sostenuto costi di costituzione eccessivamente elevati o hanno causato danni alla società attraverso azioni inappropriate nella fase di preparazione all’apertura. Questa responsabilità non può essere esonerata senza il consenso di tutti gli azionisti (articolo 54, paragrafo 1, della Legge sulle Società Giapponese).

Inoltre, i promotori hanno una responsabilità speciale anche nel caso di apporti in natura (contributi di beni diversi dal denaro) o nell’accettazione di beni menzionati nello statuto, se il valore dei beni dichiarato è significativamente inferiore al loro valore reale. L’articolo 52-2, paragrafo 1, della Legge sulle Società Giapponese prevede che in tali casi i promotori sono solidalmente responsabili verso la società per il pagamento della differenza. Questa è una responsabilità rigorosa per garantire l’adeguatezza del patrimonio della società e, in linea di principio, non può essere evitata anche se i promotori dimostrano di non aver trascurato la dovuta attenzione nel loro compito.

Responsabilità verso terzi

I promotori possono anche essere responsabili verso terzi, le controparti nelle transazioni, per le azioni intraprese nella costituzione della società.

Se i promotori agiscono con malafede o grave negligenza nel loro compito di costituire la società, sono responsabili per i danni causati a terzi (articolo 53, paragrafo 1, della Legge sulle Società Giapponese). Un esempio potrebbe essere il caso in cui i promotori presentano un piano aziendale falso per ottenere finanziamenti da terzi.

Particolarmente importante è la responsabilità nel caso in cui la società non venga costituita. Se, per qualche motivo, le procedure di costituzione falliscono e la società non viene costituita, i promotori sono solidalmente responsabili per le azioni intraprese nella costituzione della società (articolo 56 della Legge sulle Società Giapponese). Ad esempio, se un contratto di locazione per uffici viene stipulato in previsione della costituzione della società e questa non avviene, tutti i promotori diventano le parti contraenti. Inoltre, i costi sostenuti per tali azioni devono essere coperti solidalmente dai promotori. Questa disposizione serve a proteggere le controparti nelle transazioni e sottolinea la grave responsabilità di diventare un promotore.

Responsabilità dei “falsi promotori”

Infine, ci sono casi in cui individui che formalmente non sono promotori, ma che sono sostanzialmente coinvolti nella costituzione della società, possono essere ritenuti responsabili. Questo è noto come la responsabilità dei “falsi promotori”.

L’articolo 55 della Legge sulle Società Giapponese cita due casi specifici. Il primo riguarda coloro che hanno acconsentito a includere il proprio nome o la propria denominazione e il sostegno alla costituzione della società per azioni in annunci pubblicitari o altri documenti o registrazioni elettroniche relativi all’offerta di azioni. Un esempio potrebbe essere un noto imprenditore che permette l’uso della propria reputazione per la costituzione della società. Il secondo caso riguarda coloro che non hanno firmato lo statuto come promotori.

Queste persone sono considerate promotori e sono soggette alle stesse responsabilità (verso la società e verso terzi) discusse in precedenza. Questo si basa sul principio che, avendo creato credito esterno per la costituzione della società attraverso il proprio nome o azioni, dovrebbero assumersi una responsabilità proporzionata a quel credito. È importante essere consapevoli che, anche se non si è ufficialmente elencati come promotori, si può comunque incorrere in gravi responsabilità legali a seconda del modo in cui si è coinvolti nella costituzione della società.

Riassunto

La fondazione di una società rappresenta l’inizio pieno di speranza di un nuovo business, ma il processo è accompagnato da complesse questioni legali, come spiegato in questo articolo. In particolare, la validità delle azioni e la responsabilità durante la fase transitoria di una “società in fase di costituzione” sono difficili da valutare senza conoscenze specialistiche. Le azioni che eccedono l’autorità degli iniziatori possono non solo imporre oneri inaspettati alla società dopo la sua costituzione, ma anche comportare il rischio di responsabilità illimitata per gli iniziatori stessi. Se si trascurano atti che richiedono procedure rigorose come l’accettazione di beni, le basi stesse del business pianificato potrebbero essere minate. Identificare e gestire adeguatamente questi rischi in anticipo è il primo passo per realizzare una fondazione aziendale senza intoppi e una gestione sana e duratura in futuro.

Lo studio legale Monolith ha un’ampia esperienza nel supportare numerosi clienti con questioni legali aziendali, in particolare quelle che sorgono prima e dopo la fondazione di una società. Basandoci su una profonda comprensione della legge societaria giapponese, analizziamo i rischi potenziali associati alle azioni e alle responsabilità di una società in fase di costituzione e proponiamo le soluzioni ottimali per i nostri clienti. Inoltre, il nostro studio vanta la presenza di esperti che parlano inglese con qualifiche legali straniere, permettendo di offrire supporto legale preciso e attento anche ai clienti che intendono sviluppare affari a livello internazionale, senza barriere linguistiche. Se avete preoccupazioni legali riguardo la fondazione di una società, vi invitiamo a consultare il nostro studio per una volta.

Managing Attorney: Toki Kawase

The Editor in Chief: Managing Attorney: Toki Kawase

An expert in IT-related legal affairs in Japan who established MONOLITH LAW OFFICE and serves as its managing attorney. Formerly an IT engineer, he has been involved in the management of IT companies. Served as legal counsel to more than 100 companies, ranging from top-tier organizations to seed-stage Startups.

Ritorna su