Opzioni di Struttura per l'Acquisizione di App per Smartphone tramite M&A

Ogni imprenditore potrebbe desiderare di “acquisire” un qualche tipo di business posseduto da un’altra azienda. L’idea di “acquisizione” può sembrare grandiosa, ma si applica anche quando si desidera acquistare, ad esempio, un’app per smartphone, un sito web, un account YouTube o Instagram, o un personaggio di un Virtual YouTuber. Anche il desiderio di “acquistare un sito web con molti PV (page views) che potrebbe essere monetizzato se gestito dalla propria azienda” rientra nelle categorie di “acquisizione” e “M&A” (Mergers and Acquisitions).

Tuttavia, i termini “acquisizione” e “M&A” usati nel linguaggio comune non hanno sempre un significato univoco dal punto di vista legale. Questo perché esistono vari metodi o “strutture” per realizzare un’ “acquisizione” o un “M&A”. E la scelta della struttura appropriata dipende da vari fattori specifici, come se l’altra parte è un’azienda o un individuo, se l’azienda ha altre attività, il prezzo che si può offrire, e così via.

Qui, prenderemo in considerazione il caso in cui la società A possiede un’app per smartphone B e la società C desidera acquistarla. Presenteremo i dettagli delle strutture che le società A e C possono adottare, insieme ai loro vantaggi e svantaggi. Anche se useremo un’app per smartphone come esempio, lo stesso vale per un sito web, un account YouTube, o qualsiasi altra cosa.

Come acquistare un’attività di app

Trasferimento di tutte le azioni

Se l’azienda A, che è l’oggetto dell’acquisto, non svolge alcuna attività commerciale oltre alla gestione dell’app B, l’azienda C ha l’opzione di acquistare tutte le azioni di A. In altre parole, non si tratta di “comprare B”, ma di “comprare l’intera azienda A, che gestisce B”. Trasferendo tutte le azioni di A, l’azienda C, come azionista al 100%, può controllare l’azienda A e quindi l’app B, che è l’unica attività commerciale di A.

Per effettuare il trasferimento di tutte le azioni, l’azienda C stipula un contratto di trasferimento di azioni con tutti gli azionisti di A.

Una volta effettuato il trasferimento delle azioni, l’azienda A diventa una società di cui l’unico azionista è l’azienda C. È quello che si chiama una “sussidiaria al 100%”.

Fusione per incorporazione

La fusione per incorporazione è un tipo di “fusione” tra aziende in cui una delle parti coinvolte sopravvive dopo la fusione e assume tutti i diritti e gli obblighi dell’altra parte che viene eliminata dalla fusione. Può sembrare un po’ complicato, ma ci sono due tipi di fusioni: la fusione per incorporazione, in cui A e C si fondono e solo C (o A) rimane, e la fusione per creazione di una nuova società, in cui A e C si fondono in una nuova società, ad esempio D. Entrambe sono tecniche di “M&A” in senso stretto.

L’azienda C eredita tutti i diritti e gli obblighi dell’azienda A, che viene eliminata dalla fusione per incorporazione. Pertanto, dopo la fusione, l’azienda C può gestire in esclusiva l’attività, inclusa l’app per smartphone B, che era posseduta da A.

Per effettuare una fusione per incorporazione, l’azienda C stipula un contratto di fusione con l’azienda A e, in linea di principio, ottiene l’approvazione attraverso una risoluzione speciale dell’assemblea generale degli azionisti (approvata da almeno i due terzi dei diritti di voto degli azionisti presenti).

La fusione ha gli stessi effetti fiscali e contabili del trasferimento di tutte le azioni menzionato in precedenza. Ad esempio, se l’azienda C è in attivo e l’azienda A è in passivo, dopo la fusione, l’utile dell’azienda C si riduce a causa della compensazione tra utile e perdita, riducendo così l’importo dell’imposta. Se l’azienda C ha effettuato il trasferimento di tutte le azioni e ha reso l’azienda A una sussidiaria al 100%, l’azienda C e l’azienda A vengono “consolidate”, quindi se l’azienda C è in attivo e l’azienda A è in passivo, l’utile si riduce a causa della compensazione tra utile e perdita, riducendo così l’importo dell’imposta. La differenza sta nel fatto che le aziende rimangono separate ma vengono consolidate (trasferimento di tutte le azioni) o che le aziende diventano una sola, quindi naturalmente si compensano (fusione per incorporazione).

Scambio di azioni

Lo scambio di azioni è un’operazione in cui una società per azioni (la società acquisita) fa acquisire tutte le sue azioni emesse da un’altra società (la società acquirente). In altre parole, l’azienda acquirente, cioè l’azienda C, acquisisce le azioni dell’azienda A non in cambio di denaro, ma in cambio delle proprie azioni (dell’azienda C).

Se l’azienda C effettua uno scambio di azioni per le azioni dell’azienda A, può diventare la società madre al 100% dell’azienda A. E, come nel caso del trasferimento di tutte le azioni, può controllare l’attività dell’azienda A, inclusa l’app per smartphone B.

Per effettuare uno scambio di azioni, l’azienda C stipula un contratto di scambio di azioni con l’azienda A e, in linea di principio, ottiene l’approvazione attraverso una risoluzione speciale dell’assemblea generale degli azionisti di ciascuna società.

Trasferimento di attività

Il trasferimento di attività è un’operazione in cui un’azienda trasferisce la sua “attività” ad un’altra persona o ad un’altra azienda come transazione commerciale.

Per “attività” si intende un patrimonio organizzato per uno specifico scopo commerciale e che funziona come un organismo unico, e l’azienda acquirente deve assumere l’attività commerciale. Un’app per smartphone è un bene sotto forma di software, e l’azienda acquirente opera utilizzando il know-how dell’azienda cedente, quindi il suo trasferimento rientra nel “trasferimento di attività”.

Per trasferire tutto o una parte significativa dell’attività, l’azienda acquirente C stipula un contratto di trasferimento di attività con l’azienda A. Per farlo, l’azienda cedente A, in linea di principio, deve ottenere l’approvazione attraverso una risoluzione speciale dell’assemblea generale degli azionisti. Può sembrare un po’ complicato, ma il trasferimento di attività è semplicemente un contratto tra A e C per “vendere l’app per smartphone B in cambio di denaro”, un tipo di contratto di vendita. E se l’oggetto della vendita non fosse l’app per smartphone B, ma un semplice oggetto, ad esempio un computer, si tratterebbe di un semplice contratto di vendita e non si parlerebbe di “risoluzione dell’assemblea generale degli azionisti”. Il trasferimento di attività è un’eccezione a questo. Se l’azienda A vende a un’altra azienda l’app per smartphone B, che è un bene importante per l’azienda A perché è “organizzato per uno specifico scopo commerciale e funziona come un organismo unico”, l’azienda A dovrebbe passare attraverso una risoluzione dell’assemblea generale degli azionisti per effettuare tale importante “contratto di vendita”, cioè il trasferimento di attività. Non solo per quanto riguarda la necessità di una risoluzione dell’assemblea generale degli azionisti, ma il trasferimento di attività ha anche alcune regole diverse da un semplice contratto di vendita, ma non entreremo nei dettagli qui.

Vantaggi e svantaggi di ciascun metodo

Trasferimento di tutte le azioni

Il trasferimento di tutte le azioni è un metodo semplice che consente di controllare un’azienda solo attraverso il trasferimento della posizione di azionista, ma la decisione di vendere o meno le azioni è a discrezione di ciascun azionista della società A. Pertanto, può essere difficile da realizzare se ci sono azionisti della società A che si oppongono. Inoltre, concludere un contratto di trasferimento di azioni con tutti gli azionisti può essere complicato se ci sono molti azionisti nella società A. Inoltre, spesso è necessario pagare in denaro come contropartita, quindi la società C deve preparare una somma di denaro. Tuttavia, anche se ci sono azionisti contrari, la società C non può diventare un azionista al 100%, ma se il numero di azioni detenute dagli azionisti contrari è piccolo, è possibile adottare risoluzioni a proprio piacimento riguardo alla gestione dell’azienda all’assemblea degli azionisti.

Fusione per incorporazione

La fusione per incorporazione consente di acquisire completamente un’altra azienda anche se ci sono azionisti contrari, purché si ottenga l’approvazione con una risoluzione speciale dell’assemblea degli azionisti, e la conclusione del contratto può essere effettuata tra le società. In altre parole, una risoluzione speciale dell’assemblea degli azionisti è possibile se c’è l’approvazione di due terzi degli azionisti totali, quindi è possibile effettuare una fusione contraria alla volontà di un azionista minoritario. Inoltre, la fusione è un metodo in cui la società C assorbe completamente l’intera società A, quindi per la società C, è una struttura che ha un “rischio potenziale riguardante parti diverse dall’applicazione per smartphone B della società A”. Ad esempio, la società C potrebbe avere enormi debiti fuori bilancio (debiti non registrati nel bilancio) in altre attività oltre all’attività correlata all’applicazione per smartphone B. La fusione per incorporazione è una struttura che “assorbe completamente l’intera società A”, compresi tali debiti fuori bilancio. Prima dell’implementazione, è necessario verificare accuratamente se esistono tali rischi.

Scambio di azioni

Lo scambio di azioni consente di acquisire completamente un’altra azienda anche se ci sono azionisti contrari, purché si ottenga l’approvazione con una risoluzione speciale dell’assemblea degli azionisti, e la conclusione del contratto può essere effettuata tra le società.

Inoltre, non ci sono limiti legali sulla contropartita per gli azionisti che diventano una sussidiaria completamente posseduta, e può essere denaro o altra proprietà, quindi non è necessariamente necessario preparare denaro, e si possono emettere azioni della società madre. Lo scambio di azioni è una struttura in cui la società C rende la società A una sussidiaria completamente posseduta, e in questo senso è simile al trasferimento di tutte le azioni. Nel caso del trasferimento di tutte le azioni, la composizione degli azionisti della società C rimane invariata indipendentemente dal trasferimento, ma nel caso dello scambio di azioni in cui le azioni della società C sono utilizzate come contropartita, gli azionisti della società C dopo lo scambio di azioni includeranno coloro che erano originariamente azionisti della società A. Pertanto, dal punto di vista della società C, la libertà di gestione dell’azienda si riduce.

Trasferimento di attività

Il trasferimento di attività non comporta l’assunzione di tutti i diritti e gli obblighi come nella fusione per incorporazione, ma piuttosto un’operazione di transazione in cui la proprietà, i diritti e gli obblighi che la società cedente ha in relazione a tale attività vengono trasferiti all’altra parte e gli obblighi vengono assunti dall’altra parte. E l’oggetto è non “tutto ciò che è correlato a questa attività” in modo vago, ma “come elencato nell’allegato” in modo specifico, e sarà elencato in modo specifico.

Di conseguenza, non si assumeranno debiti fuori bilancio o attività non necessarie.

Tuttavia, nel trasferimento di attività di un’applicazione, non solo il codice sorgente dell’applicazione e i suoi diritti d’autore, ma anche l’applicazione lato server e i suoi diritti d’autore, il diritto di utilizzare i servizi di terzi, ecc., possono essere difficili da estrarre come proprietà di trasferimento necessarie per l’attività se non si comprende il software come un’applicazione.

Inoltre, la società A non può liberamente “trasferire” a C gli obblighi che ha assunto, e deve ottenere il consenso individuale del titolare del diritto, che è l’altra parte di tale obbligo. “Obbligo” può sembrare astratto, ma ad esempio, se l’applicazione per smartphone B ha una funzione di registrazione dell’utente e la società A, che è l’operatore, ha l’obbligo di fornire un certo servizio a ciascun utente attraverso l’applicazione per smartphone B, in linea di principio, la società A deve negoziare individualmente con ciascun utente e ottenere il consenso dicendo “L’operatore cambierà in C, e il servizio futuro sarà fornito da C, va bene?”. Questa procedura è molto complicata e, in pratica, quasi impossibile, quindi la società A deve preparare in anticipo termini di utilizzo, ecc., che richiedono il consenso in caso di possibile trasferimento di attività in futuro.

La contropartita per il trasferimento di attività è solitamente denaro, quindi è necessario preparare una somma di denaro.

Riassunto

Come sopra menzionato, la struttura di M&A che implica l'”acquisizione” di un business come un’applicazione per smartphone ha i suoi vantaggi e svantaggi. Per realizzarla in modo fluido, non solo è necessaria una conoscenza legale e generale del business, ma anche una conoscenza specialistica riguardante specifici business come applicazioni per smartphone, siti web e YouTube.