5 Checkpoints voor het Correct Aangaan van een M&A Adviesovereenkomst

Wanneer bedrijven overwegen om een fusie of overname (M&A) uit te voeren, sluiten de verkopende of kopende partijen contracten voor het zoeken naar potentiële partners en het afronden van de deal. In dit proces kan het voorkomen dat ze een contract aangaan met een adviseur om advies en ondersteuning bij de daadwerkelijke procedures te krijgen.

In dit artikel leggen we uit hoe je een zogenaamd ‘adviescontract’ opstelt dat bedrijven met hun adviseurs sluiten, en waar je op moet letten.

Wat is een adviesovereenkomst?

Over het algemeen zijn er verschillende soorten overeenkomsten, zoals adviesovereenkomsten, die vergelijkbaar zijn met consultancyovereenkomsten.

In dit artikel zullen we ons concentreren op de belangrijke punten van adviesovereenkomsten die worden gesloten bij het uitvoeren van fusies en overnames (M&A).

Wat is een adviseur?

Wat betekent ‘adviseur’ in een adviesovereenkomst?

Ook al praten we over advies in M&A, er zijn verschillende soorten advies mogelijk, zoals financieel, fiscaal, arbeidsrechtelijk en juridisch advies. Bij het uitvoeren van M&A is er voor elk proces zeer geavanceerde expertise nodig, dus de inhoud van het advies varieert afhankelijk van het vakgebied.

De ‘adviseur’ waar we het hier over hebben, is iemand die zijn expertise gebruikt om advies te geven aan bedrijven bij M&A. Bijvoorbeeld, afhankelijk van hun expertise, zijn er ‘financiële adviseurs’, ‘fiscale adviseurs’ en ‘juridische adviseurs’.

M&A adviesovereenkomst

Bij M&A zijn er veel taken die gespecialiseerde kennis vereisen, zoals bedrijfswaardering en due diligence. Deze gespecialiseerde taken zijn moeilijk te hanteren voor de betrokken partijen alleen, dus de hulp van een M&A gespecialiseerd bedrijf is nodig.

Een ‘adviesovereenkomst’ in M&A is een overeenkomst die wordt gesloten tussen een bedrijf en een adviseur om ondersteuning te krijgen van een M&A gespecialiseerd bedrijf voor gespecialiseerde taken.

De betrokkenheid van de adviseur

Er zijn twee vormen van ‘adviseur’, afhankelijk van de relatie tussen de adviseur en het bedrijf. De ene is om advies te geven om de belangen van het bedrijf dat de verkoper of koper wordt in M&A te maximaliseren. Deze vorm wordt de ‘adviesvorm’ genoemd.

De andere is wanneer de adviseur tussen de verkopende en kopende bedrijven in staat en contracten sluit met beide partijen om vanuit een neutraal standpunt advies te geven. Dit wordt de ‘bemiddelingsvorm’ genoemd.

Het verschil met consultancy- en adviesovereenkomsten

Een adviesovereenkomst is typisch een overeenkomst die wordt gesloten om voortdurend professioneel advies te krijgen van mensen met gespecialiseerde kennis, zoals advocaten, belastingadviseurs en managementconsultants.

Hoewel het vergelijkbaar is in het leveren van expertise, verschilt een adviesovereenkomst in dat het gespecialiseerde kennis levert die specifiek is voor het M&A-proces.

Hoewel het ook vergelijkbaar is met een consultancyovereenkomst in het leveren van expertise, verschilt een consultancyovereenkomst in dat het voornamelijk gericht is op het oplossen van zakelijke problemen, terwijl een adviesovereenkomst voornamelijk gericht is op het introduceren en selecteren van M&A-partners en het geven van advies over de uitvoering van het M&A-proces.

Voor meer informatie over adviesovereenkomsten, zie dit artikel.

Gerelateerd artikel: Checkpoints bij het sluiten van een adviesovereenkomst voor management en dergelijke

Vormen van Adviesovereenkomsten

Er zijn twee soorten adviesovereenkomsten: ‘exclusieve overeenkomsten’ en ‘niet-exclusieve overeenkomsten’.

In het volgende zullen we de kenmerken, voordelen en nadelen van elk type uitleggen.

Type Overeenkomst 1: Exclusieve Overeenkomst

Een exclusieve overeenkomst verwijst naar een overeenkomst waarbij u exclusief een contract aangaat met één M&A-specialistisch bedrijf.

‘Exclusief’ in deze context betekent dat het bedrijf in kwestie geen adviesovereenkomsten aangaat met andere bedrijven. Daarom kan het bedrijf tijdens de contractperiode geen contracten aangaan met andere M&A-specialistische bedrijven.

In het geval van een exclusieve overeenkomst, aangezien het enige contactpunt voor informatie het gecontracteerde M&A-specialistische bedrijf is, kan het risico op informatielekken worden verminderd.

Bovendien, aangezien de kans op het ontvangen van een vergoeding voor het M&A-specialistische bedrijf toeneemt, wordt het project prioritair behandeld, waardoor de verwachtingen van het introduceren van een betere partner toenemen.

Type Overeenkomst 2: Niet-Exclusieve Overeenkomst

Een niet-exclusieve overeenkomst is een contractvorm waarbij het bedrijf in kwestie tegelijkertijd contracten kan aangaan met meerdere M&A-specialistische bedrijven.

Als u kiest voor een niet-exclusieve overeenkomst, kunt u het risico verminderen dat de M&A niet goed verloopt vanwege een slechte match met het M&A-specialistische bedrijf of de contactpersoon van dat bedrijf. Bovendien is er het voordeel dat u informatie en kansen kunt krijgen van meerdere bedrijven.

Aan de andere kant, het verhogen van de bronnen van informatie betekent ook dat er meer bronnen zijn voor het lekken van uw informatie, wat het risico op informatielekken verhoogt. In feite, als er informatie lekt, is er ook het nadeel dat het moeilijk is om de bron van het lek te identificeren.

Laten we ook niet vergeten dat de prioriteit binnen het M&A-specialistische bedrijf mogelijk lager is dan in het geval van een exclusieve overeenkomst.

Vijf controlepunten voor de adviesovereenkomst

Hier introduceren we typische clausulevoorbeelden van adviesovereenkomsten en leggen we de controlepunten van elk clausulevoorbeeld uit.

Let op, in de clausulevoorbeelden verwijst ‘Partij A’ naar het verkopende bedrijf of het kopende bedrijf dat de M&A uitvoert, en ‘Partij B’ verwijst naar de adviseur.

Artikel over de inhoud van de diensten

Artikel X (Inhoud van de diensten)
Gedurende de contractperiode zal de partij A een zakelijke alliantie (hierna “deze zakelijke alliantie” genoemd) aangaan met het doelbedrijf, en partij B zal optreden als M&A adviseur van partij A. Partij B zal de volgende adviserende diensten (hierna “deze diensten” genoemd) uitvoeren:
1. Introductie en informatievoorziening van potentiële bedrijven voor diverse zakelijke allianties
2. Advies en ondersteuning bij de uitvoering van deze zakelijke alliantie
3. Advies en ondersteuning bij het opstellen van contractdocumenten en andere documenten die nodig zijn voor deze zakelijke alliantie
4. Andere diensten gerelateerd aan de bovenstaande punten

Er is zeer gespecialiseerde kennis nodig om een M&A uit te voeren, en de benodigde expertise varieert per proces. Daarom is het belangrijk om de reikwijdte van de diensten duidelijk te definiëren bij het aangaan van een adviserend contract.

Omdat er veel processen zijn in een M&A, zoals het selecteren van het doelbedrijf, het uitvoeren van een overname-audit, het opstellen van contracten voor de aankoop van aandelen (aandeelhoudersovereenkomsten, aandelenoverdrachtsovereenkomsten, investeringsovereenkomsten, enz.), is de inhoud van de diensten zeer divers. Als de reikwijdte van de diensten niet duidelijk wordt gedefinieerd, bestaat het risico dat er extra kosten ontstaan voor diensten die buiten de reikwijdte vallen, of dat men niet aansprakelijk kan worden gesteld voor contractbreuk.

Bepalingen met betrekking tot vertrouwelijkheid

Artikel X (Vertrouwelijkheid)
1. In deze overeenkomst wordt onder “vertrouwelijke informatie” verstaan, het feit dat deze werkzaamheden worden uitgevoerd, het bestaan en de inhoud van deze overeenkomst, en de zakelijke of technische informatie die wordt onthuld of verstrekt door de onthuller in het proces van deze overweging, waarbij expliciet is aangegeven dat de informatie geheim is.
2. Partij A en Partij B mogen zonder voorafgaande schriftelijke toestemming van de andere partij geen vertrouwelijke informatie aan derden onthullen of lekken.

Bij het overwegen of uitvoeren van een M&A moeten bedrijven veel vertrouwelijke informatie verstrekken aan hun adviseurs.

De documenten die bedrijven verstrekken in het kader van een M&A omvatten niet alleen notulen van aandeelhoudersvergaderingen en financiële overzichten, maar ook documenten met betrekking tot personeelsbeheer die over het algemeen niet openbaar zijn gemaakt, en documenten met betrekking tot vroegere en huidige geschillen. Daarom is het noodzakelijk om een vertrouwelijkheidsclausule op te nemen in de overeenkomst met de adviseur om de M&A snel te kunnen voortzetten.

Bovendien, bij het uitvoeren van een M&A, is het vaak zo dat het overwegen van de M&A zelf vertrouwelijke informatie wordt, dus het is belangrijk om het feit dat de M&A-activiteiten worden uitgevoerd op te nemen in de definitie van vertrouwelijke informatie.

Bepalingen met betrekking tot vergoedingen

Artikel X (Vergoedingen)
1. De partij A betaalt aan de partij B, als aanbetaling voor deze opdracht, een bedrag van X euro (exclusief btw, hetzelfde geldt hierna) binnen X werkdagen na de datum van ondertekening van dit contract.
2. Wanneer de partij A specifieke overwegingen wenst te maken na het ontvangen van informatie die de partij B heeft verkregen van het bedrijf dat het onderwerp is van deze zakelijke samenwerking, betaalt de partij A een bedrag van X euro aan de partij B.
3. Wanneer de partij B, met voorafgaande schriftelijke toestemming van de partij A, werkzaamheden uitvoert die buiten het bereik van deze opdracht vallen (hierna “werkzaamheden buiten de opdracht” genoemd), betaalt de partij A een bedrag van X euro per uur besteed aan deze werkzaamheden aan de partij B.
4. Wanneer een definitieve overeenkomst voor deze zakelijke samenwerking wordt gesloten als gevolg van deze opdracht, betaalt de partij A een succesvergoeding voor deze opdracht aan de partij B, een bedrag van X euro, binnen X werkdagen na de datum van de definitieve overeenkomst.

Een van de belangrijke bepalingen in een adviesovereenkomst is de bepaling met betrekking tot vergoedingen. De betalingsmethode en het tijdstip van betaling kunnen sterk variëren afhankelijk van de adviseur. Er zijn bijvoorbeeld methoden zoals maandelijkse advieskosten, of methoden zoals aanbetalingen, tussentijdse betalingen en vergoedingen.

In het geval van methoden zoals aanbetalingen, tussentijdse betalingen en vergoedingen, is het noodzakelijk om duidelijk te bepalen onder welke voorwaarden tussentijdse betalingen en vergoedingen ontstaan.

Het is ook belangrijk om vooraf te bepalen hoeveel kosten er in rekening worden gebracht als er werkzaamheden buiten de opdracht ontstaan, om toekomstige geschillen te voorkomen.

Bepalingen met betrekking tot tussentijdse beëindiging

Artikel X (Tussentijdse beëindiging)
1. Elk van de partijen kan deze overeenkomst op elk moment beëindigen door de andere partij minstens 30 dagen van tevoren schriftelijk op de hoogte te stellen.
2. Als de overeenkomst wordt beëindigd vóór de definitieve overeenkomst met betrekking tot deze zakelijke samenwerking is gesloten, zal partij B, na overleg met partij A, een bedrag dat is vastgesteld door onderhandelingen terugbetalen uit de vergoeding die zij van partij A heeft ontvangen.
3. Zelfs als de definitieve overeenkomst met betrekking tot deze zakelijke samenwerking wordt ontbonden, of als de zakelijke samenwerking niet wordt voltooid, zal partij B de ontvangen vergoeding niet terugbetalen aan partij A.

Bij een adviesovereenkomst met betrekking tot M&A (Fusies en Overnames) moet ook rekening worden gehouden met het scenario dat de M&A niet succesvol is.

Het is noodzakelijk om duidelijk te bepalen of er een tussentijdse beëindiging mogelijk is als de M&A niet succesvol is, en hoe de afwikkeling van de vergoeding zal worden geregeld in het geval van een tussentijdse beëindiging.

Andere belangrijke punten om op te letten

Artikel X (Verbod op heruitbesteding)
Tenzij met voorafgaande schriftelijke toestemming van de Opdrachtgever, mag de Opdrachtnemer niet het geheel of een deel van de werkzaamheden op basis van deze overeenkomst uitbesteden aan een derde partij.

Artikel X (Kosten)
1. De kosten die de Opdrachtnemer maakt op basis van deze overeenkomst (inclusief reiskosten, accommodatiekosten en andere kosten die normaal gesproken nodig zijn om de werkzaamheden uit te voeren) zijn voor rekening van de Opdrachtgever.
2. De kosten genoemd in het vorige lid worden verrekend door de Opdrachtgever nadat de Opdrachtnemer een factuur en ontvangstbewijs heeft overlegd aan de Opdrachtgever.

Ik zou graag enkele andere belangrijke punten willen bespreken bij het aangaan van een M&A adviesovereenkomst.

Naast de bovengenoemde punten, is er een clausule met betrekking tot heruitbesteding die aandacht verdient. M&A adviesdiensten vereisen zeer gespecialiseerde kennis, en het succes van een M&A kan vaak afhangen van de capaciteiten van de adviseur of bemiddelingsbedrijf. Daarom is het noodzakelijk voor bedrijven om een clausule op te nemen die heruitbesteding verbiedt.

Bovendien kunnen er bij M&A kosten ontstaan, zoals reis- en accommodatiekosten, door bijvoorbeeld interviews met het doelbedrijf. Het is denkbaar om voorwaarden te stellen aan dergelijke kosten, zoals het beperken ervan tot wat nodig is voor de uitvoering van de werkzaamheden en het verkrijgen van voorafgaande schriftelijke toestemming in gevallen waarin er onenigheid is.

Samenvatting: Raadpleeg een advocaat voor het opstellen en controleren van een adviesovereenkomst

Een adviesovereenkomst in het kader van M&A is een veelvoorkomende overeenkomst bij het overwegen en uitvoeren van M&A, omdat het mogelijk maakt om M&A efficiënt uit te voeren met de hulp van experts.

M&A vereist geavanceerde expertise en een breed scala aan expertise voor elk M&A-proces. Daarom hebben de contractinhoud, zoals de reikwijdte van de diensten en de betalingsmethode voor vergoedingen, de neiging om complex te worden.

Om M&A efficiënt uit te voeren, is het belangrijk welke inhoud van de overeenkomst wordt gesloten met de adviseur. Daarom raden we aan om een advocaat of andere expert te raadplegen bij het opstellen van een adviesovereenkomst.

Informatie over de maatregelen van ons kantoor

Monolith Advocatenkantoor is een juridisch kantoor met hoge expertise in IT, met name internet en recht. Bij M&A en bedrijfsoverdrachten is het opstellen van contracten van groot belang. Ons kantoor houdt zich bezig met het opstellen en beoordelen van contracten voor verschillende zaken, variërend van bedrijven genoteerd aan de Tokyo Stock Exchange Prime tot start-ups. Als u problemen heeft met contracten, raadpleeg dan het onderstaande artikel.

Behandelingsgebieden van Monolith Advocatenkantoor: Aandelen- & M&A-gerelateerde juridische zaken[ja]