Wat is een investeringsovereenkomst die nodig is bij het investeren in een start-up? Uitleg over de clausule voor preferente dividenden

In Japan (nu ook in Nederland) zien we een toename in het aantal startups en venture-bedrijven. Bij het opstarten van een bedrijf zijn er verschillende methoden, variërend van het opstarten met eigen kapitaal tot het verzamelen van fondsen van venture capitalists en investeerders. Maar wat houdt een investeringscontract, dat wordt afgesloten tussen de investeerder en het bedrijf, precies in?

Voor investeerders is het belangrijk om de risico’s die gepaard gaan met investeringen zoveel mogelijk te verminderen. De ‘preferente dividendclausule’ in een investeringscontract is een belangrijke bepaling voor risicobeperking.

In dit artikel zullen we de ‘preferente dividendclausule’ in een investeringscontract op een begrijpelijke manier uitleggen.

Wat is een investeringsovereenkomst?

Een investeringsovereenkomst wordt gesloten wanneer investeerders zoals durfkapitaalbedrijven investeren in startups en venture bedrijven, maar er is geen specifieke wet die dit regelt.

Echter, voor bedrijven zoals startups met een onstabiele bedrijfsvoering, zijn er risico’s zoals een daling van de aandelenkoers na investering, en in sommige gevallen zelfs faillissement. Daarom is het gebruikelijk voor investeerders om een investeringsovereenkomst te sluiten om deze risico’s zoveel mogelijk te verminderen.

De belangrijkste punten die in een investeringsovereenkomst worden vastgelegd met betrekking tot de inhoud van de investering zijn de volgende vier:

• Zaken met betrekking tot aandelen (type, aantal, aandelenprijs, betalingsvoorwaarden, enz.)
• Zaken met betrekking tot investeringsvoorwaarden
• Zaken met betrekking tot het terugtrekken van investeringen
• Zaken met betrekking tot exit (terugvordering van investeringsfondsen en winstverwerving door middel van IPO’s en M&A’s)

Aandelen kunnen grofweg worden onderverdeeld in ‘gewone aandelen’ en ‘soortaandelen’. De aandelen met preferente dividendrechten, die het onderwerp van dit artikel zijn, zijn ook een soort soortaandelen.

Preferente dividendrechten zijn het recht om dividenden te ontvangen vóór gewone aandeelhouders of om hogere dividenden te ontvangen. Het uitgeven van soortaandelen met preferente dividendrechten vereist echter een algemene vergadering van aandeelhouders en een besluit tot wijziging van de statuten, wat veel tijd en ingewikkelde procedures vergt.

Daarom wordt vaak de methode gebruikt om preferente dividendrechten gemakkelijker in te stellen door een clausule over preferente dividenden (preferente dividendclausule) in de investeringsovereenkomst op te nemen zonder soortaandelen uit te geven.

Doel van de preferente dividendclausule in de investeringsovereenkomst

Startups en venture bedrijven die streven naar een beursgang, geven zelden dividenden aan aandeelhouders, zelfs als ze winst maken, en het is gebruikelijk om het geld te gebruiken voor bedrijfskapitaal.

Investeerders verwachten ook niet noodzakelijkerwijs dividenden, en velen van hen investeren met het doel om een groot rendement te behalen door middel van exits zoals IPO’s. Gezien deze punten, kan men zeggen dat de noodzaak van een preferente dividendclausule niet zo groot is.

Wat is dan het doel van het opnemen van een preferente dividendclausule in de investeringsovereenkomst?

Het doel verschilt tussen de investeerder en het bedrijf dat de investering ontvangt. Het belangrijkste doel van startups en venture bedrijven is om fondsenwerving en stabiel management te combineren door de volgende voorwaarden in te stellen in combinatie met preferente dividendrechten:

• Beperkingen op de overdracht van aandelen
  Het is niet mogelijk om aandelen over te dragen zonder de goedkeuring van het bedrijf, waardoor wordt voorkomen dat aandelen worden overgedragen aan ongewenste derden.
• Beperkingen op stemrechten
  Door de stemrechten op de algemene vergadering van aandeelhouders te beperken, kan het management autonoom worden uitgevoerd zonder inmenging van aandeelhouders.
• Een hogere verkoopprijs dan gewone aandelen
  Het aantal aandelen dat wordt uitgegeven in verhouding tot het geïnvesteerde bedrag is kleiner, waardoor de daling van het aandeel van de oprichter kan worden beperkt.

Aan de andere kant is het belangrijkste doel van de investeerder om het investeringsrisico in onstabiele startups en venture bedrijven te verminderen en om zoveel mogelijk dividenden te verkrijgen bij exits zoals IPO’s en M&A’s.

Vooral voor durfkapitaalbedrijven die investeringsactiviteiten uitvoeren met fondsen verzameld van financiële instellingen en bedrijven, is het essentieel om zoveel mogelijk gunstige voorwaarden te verkrijgen in de investeringsovereenkomst.

Als u meer wilt weten over de aandelenkoopclausule in de investeringsovereenkomst, raadpleeg dan het volgende artikel, dat in detail wordt besproken in combinatie met dit artikel.

https://monolith.law/corporate/investment-stock-purchase-clause[ja]

Soorten preferente dividendrechten in investeringsovereenkomsten

Er is geen vaste vorm voor het vaststellen van preferente dividendrechten, maar ze kunnen over het algemeen worden ingedeeld in vier categorieën.

Wat zijn participerende en niet-participerende rechten?

Participerende en niet-participerende rechten worden onderscheiden op basis van of de aandeelhouder met preferente dividendrechten kan deelnemen aan het gewone dividend dat wordt uitgekeerd na de betaling van het preferente dividend.

Participerende rechten

Na de betaling van het vastgestelde preferente dividend aan de aandeelhouder met preferente dividendrechten (de preferente aandeelhouder), als er nog winst over is die kan worden uitgekeerd, kan de preferente aandeelhouder opnieuw een dividend ontvangen samen met de aandeelhouder met gewone aandelen (de gewone aandeelhouder). Dit is voordelig voor investeerders, dus participerende rechten worden vaak gekozen.

Niet-participerende rechten

Na de betaling van het vastgestelde preferente dividend aan de preferente aandeelhouder, ontvangt de preferente aandeelhouder geen dividend, zelfs niet als er nog winst over is die kan worden uitgekeerd.

Wat zijn cumulatieve en niet-cumulatieve rechten?

Cumulatieve en niet-cumulatieve rechten worden onderscheiden op basis van of het tekort aan preferente dividenden dat niet volledig is betaald aan de preferente aandeelhouder kan worden overgedragen.

Cumulatieve rechten

Als het dividend dat aan de preferente aandeelhouder wordt uitgekeerd in een bepaald boekjaar niet het vastgestelde bedrag bereikt, wordt het tekort bijgeteld bij het dividend van het volgende boekjaar en opgeteld. Dit kan een last zijn voor startups en venture bedrijven die geen dividend uitkeren, maar het is voordelig voor investeerders.

Niet-cumulatieve rechten

Als het dividend dat aan de preferente aandeelhouder wordt uitgekeerd in een bepaald boekjaar niet het vastgestelde bedrag bereikt, wordt het tekort niet overgedragen naar het volgende boekjaar.

Combinatie van ‘preferente rechten op resterend vermogen’ en ‘fictieve liquidatieclausule’

Naast preferente dividendrechten bestaan er ook ‘preferente rechten op resterend vermogen’. Dit wordt vaak ingesteld bij het aangaan van investeringsovereenkomsten in landen als de Verenigde Staten, maar het is belangrijk om dit niet te verwarren met preferente dividendrechten. Hier volgt een eenvoudige uitleg.

Preferente rechten op resterend vermogen zijn rechten waarbij de preferente aandeelhouder bij de verdeling van het resterende vermogen van het bedrijf bij liquidatie, een bepaald bedrag aan verdeling ontvangt voor de gewone aandeelhouder.

Echter, als het geïnvesteerde bedrijf wordt overgedragen door middel van M&A in plaats van liquidatie, wordt het bedrag dat aan de preferente aandeelhouder wordt betaald bepaald op basis van het aantal aandelen, ongeacht het type aandeel, en de investeerder die de preferente aandelen tegen een hoge prijs heeft gekocht, maakt verlies.

Daarom, als in de aandeelhoudersovereenkomst het bedrijf wordt overgedragen, wordt er een ‘fictieve liquidatieclausule’ ingesteld die het bedrijf als geliquideerd beschouwt. Hierdoor wordt het ‘preferente recht op resterend vermogen’ toegepast op de preferente aandeelhouder, en wordt het overdrachtsbedrag beschouwd als resterend vermogen en verdeeld, waardoor een groter bedrag kan worden ontvangen.

Als u meer wilt weten over de fictieve liquidatieclausule in investeringsovereenkomsten, raadpleeg dan het volgende artikel in combinatie met dit artikel.

https://monolith.law/corporate/investment-contract-liquidation-provision[ja]

Voorbeeld van een voorkeursdividendclausule in een investeringsovereenkomst

We introduceren de tekst van de aandeleninvesteringscontract die door het Japanse Agentschap voor Kleine en Middelgrote Ondernemingen openbaar is gemaakt, met betrekking tot specifieke voorkeursdividendclausules.

Artikel 5.7 (Voorkeursdividend)

1. Het uitgevende bedrijf zal, vanaf de dag dat er 3 jaar zijn verstreken sinds de betalingsdatum, binnen het bereik van het beschikbare bedrag voor distributie, in overeenstemming met de wetten en de voorwaarden van deze aandelenemissie, eenmaal per boekjaar een voorkeursdividend uitkeren aan de investeerders met betrekking tot de A-klasse preferente aandelen.

2. Het uitgevende bedrijf zal, vanaf de dag dat er 3 jaar zijn verstreken sinds de betalingsdatum, in overeenstemming met de wetten en de voorwaarden van deze aandelenemissie, redelijke commerciële inspanningen leveren om een beschikbaar bedrag voor distributie te waarborgen, zodat het een dividend van 5% per jaar aan de investeerders kan uitkeren.
(Bron: Japanse Agentschap voor Kleine en Middelgrote Ondernemingen – Model van een investeringsovereenkomst Document 5: Aandelenovereenkomst[ja])

De belangrijkste punten van deze clausule zijn de volgende twee:

• Onder de Japanse Bedrijfswet heeft het uitgevende bedrijf geen verplichting om een overschot aan dividenden uit te keren, maar het verplicht het uitgevende bedrijf om een voorkeursdividend aan de investeerders uit te keren.
• Onder de Japanse Bedrijfswet kan het overschot aan dividenden alleen worden uitgekeerd binnen het bereik van het beschikbare bedrag voor distributie, maar het legt het uitgevende bedrijf de verplichting op om inspanningen te leveren om het beschikbare bedrag voor distributie te waarborgen.

Overigens, om de last van het uitgevende bedrijf te verminderen, is het ook mogelijk om te bepalen dat het voorkeursdividend wordt uitgekeerd binnen het bereik dat het bepaalde beschikbare bedrag voor distributie overschrijdt.

Als in het tweede lid niet een inspanningsverplichting maar een verplichting tot het uitkeren van een voorkeursdividend aan het uitgevende bedrijf wordt opgelegd, is het noodzakelijk om een bepaling op te nemen over het onderscheid tussen participerende/niet-participerende en cumulatieve/niet-cumulatieve.

Voorbeeld van een clausule in het geval van niet-deelname

Aan de A-klasse preferente aandeelhouders wordt geen overschot aan dividenden uitgekeerd boven het voorkeursdividend.

Voorbeeld van een clausule in het geval van niet-cumulatief

Als het voorkeursdividend aan de A-klasse preferente aandeelhouders in een bepaald boekjaar minder is dan 5% per jaar, wordt het tekort niet opgebouwd in de volgende boekjaren.

Normaal gesproken worden de bovengenoemde “Beperkingen op de overdracht van aandelen door preferente aandeelhouders” en “Beperkingen op de stemrechten van preferente aandeelhouders” samen met deze clausule vastgesteld.

Samenvatting

In het voorbeeld van de clausule wordt alleen bepaald voor A-type preferente aandelen, maar het is niet ongebruikelijk om nieuwe preferente aandelen uit te geven omdat startups en venture bedrijven meerdere financieringsrondes uitvoeren. In dit geval moet de prioriteit van preferente dividenden worden bepaald in de overeenkomst tussen preferente aandeelhouders.

Wanneer preferente aandelen worden uitgegeven, moet rekening worden gehouden met verschillende punten bij het opstellen van investeringscontracten en aandeelhoudersovereenkomsten. Het wordt daarom aanbevolen om vooraf te overleggen met een advocaat met uitgebreide professionele kennis en ervaring, in plaats van zelf te oordelen.

Informatie over onze maatregelen

Monolis Law Firm is een advocatenkantoor met hoge expertise in IT, met name internet en recht. Bij het investeren in startups en venture bedrijven is het gebruikelijk om een investeringsovereenkomst op te stellen. Ons kantoor maakt en beoordeelt contracten voor verschillende zaken, van bedrijven genoteerd op de Tokyo Stock Exchange Prime (Japanse TSE Prime) tot venture bedrijven. Als u problemen heeft met contracten, raadpleeg dan het volgende artikel.

https://monolith.law/contractcreation[ja]