Hva er representasjon og garantiklausuler i investeringskontrakter?

Det kan være at Representasjoner og Garantier (Representations and Warranties) er fastsatt i investeringskontrakter. I bedriftsjuridiske saker, spesielt i tilfeller av M&A, tror jeg det kan være tilfeller der Representasjoner og Garantier er fastsatt i dokumenter som forretningsoverføringskontrakter og aksjeoverføringskontrakter. I tillegg kan Representasjoner og Garantier bli et problem i situasjoner som opphavsrettoverføringskontrakter og lisensavtaler. Så, selv om Representasjoner og Garantier kan bli et problem i forhold til forskjellige kontrakter, tror jeg ikke det alltid er tilstrekkelig forstått hva slags klausul Representasjoner og Garantier er, og hva det juridisk betyr. Derfor vil jeg forklare om Representasjoner og Garantier generelt i denne artikkelen, og forklare om Representasjoner og Garantier i investeringskontrakter.

https://monolith.law/corporate/importance-and-necessity-of-investment-contract[ja]

Hva er en erklærings- og garantiklausul?

En erklærings- og garantiklausul er en bestemmelse der en part i en kontrakt, på et bestemt tidspunkt som ved inngåelse av kontrakten, gir en erklæring til den andre parten om visse fakta relatert til kontraktsdeltakeren, kontraktsinnholdet, fakta relatert til kontrakten eller fakta relatert til bedriftsaktiviteter, og garanterer innholdet av disse faktaene. Erklærings- og garantiklausuler stammer opprinnelig fra britisk og amerikansk lov, og kan også bli referert til som “Representations and Warranties”.

Betydningen av garantiklausuler

Som nevnt ovenfor, stammer garantiklausuler fra engelsk og amerikansk lov. Først vil vi forklare betydningen av garantiklausuler i engelsk og amerikansk lov, og deretter forklare betydningen av garantiklausuler i japansk lov.

Betydningen av garantiklausuler i engelsk og amerikansk lov

Opprinnelsen til garantiklausuler i engelsk og amerikansk lov antas å være teorien om “falsk representasjon” (misrepresentation), som er en falsk fremstilling som kan gi motparten i en kontrakt en misforståelse. Falsk representasjon kan også gjøres om fakta som ikke direkte er relatert til kontrakten (fakta relatert til årsaken til kontrakten, etc.), så det er ikke nødvendigvis slik at det er en falsk representasjon om kontraktens innhold. Derfor ble teorien om falsk representasjon utviklet for å søke rettsmidler for tort i stedet for kontraktsbrudd, uavhengig av om den som gjorde den falske representasjonen gjorde det med vilje eller uaktsomt, med det formål å beskytte motparten. Under slike omstendigheter ble teorien om å inkludere falsk representasjon i kontraktsklausuler og pålegge den som gjorde den falske representasjonen en garanti (warranty) utviklet i praksis, og det antas at teorien om garantiklausuler ble utviklet.

Betydningen av garantiklausuler i japansk lov

Teorien om engelsk og amerikansk lov, som nevnt ovenfor, har blitt adoptert i japansk kontraktspraksis, og det har blitt vanlig å inkludere garantiklausuler i M&A, finansielle transaksjoner og investeringskontrakter. Betydningen av garantiklausuler i japansk lov kan i utgangspunktet tenkes på samme måte som betydningen av garantiklausuler i engelsk og amerikansk lov. Det vil si, det antas at det er en betydning der en part i en kontrakt representerer og garanterer sannheten og nøyaktigheten av en forutsetning som er relevant for en kontrakt til den andre parten på et bestemt tidspunkt.

Funksjonen til erklærings- og garantiklausuler

Til tross for at erklærings- og garantiklausuler er fastsatt i kontrakten, hvis det blir klart at det er brudd på disse erklæringene og garantier, vil partiet som har brutt dem, uavhengig av intensjon eller uaktsomhet, ha plikt til å kompensere skaden for den andre parten som har lidd skade.

I tillegg, hvis det er brudd på erklæringer og garantier, kan følgende typer straffer bli vurdert:

• Det kan være grunnlag for opphevelse av kontrakten
• Det kan være mulig å nekte å oppfylle kontraktsforpliktelser på grunn av forskjellige forutsetninger
• I tilfelle av aksjeoverføringskontrakter, kan det være grunnlag for justering av aksjeoverføringsbeløpet
• I tilfelle av lånekontrakter for forbruk av penger, kan det være grunnlag for tap av fordel ved forfall

https://monolith.law/corporate/virtual-youtuber-ma[ja]

Representasjons- og garantiklausuler i investeringsavtaler

Vi har tidligere forklart representasjons- og garantiklausuler, men i tilfellet med investeringsavtaler, er det nødvendig å definere slike klausuler i henhold til naturen av investeringsavtalen. Derfor vil vi nå forklare representasjons- og garantiklausuler i investeringsavtaler.

Innholdet i representasjons- og garantiklausuler i investeringsavtaler

I investeringsavtaler blir representasjoner og garantier gitt om forutsetningene som er nødvendige for investoren å investere.

Spesifikt vil selskapet gi følgende representasjoner og garantier:

• De finansielle uttalelsene som selskapet har avslørt for investoren er utarbeidet i samsvar med rettferdige regnskapsstandarder
• Det er ingen skjulte gjeld i selskapet som ikke er oppført i de finansielle uttalelsene, og selskapet er ikke gjenstand for søksmål fra andre selskaper
• Prosedyrene i selskapet relatert til utstedelse av aksjer har blitt utført lovlig og effektivt
• Informasjonen i selskapets vedtekter, aksjeeierregister, forretningsplaner, registreringsbevis (ekstrakter fra registeret) og andre dokumenter relatert til selskapets forretningsdrift, økonomi og personal, som er avslørt for investoren, reflekterer nøyaktig den nyeste informasjonen og er passende og tilstrekkelig for viktige punkter
• Det er ingen fakta som ikke er avslørt for investoren som kan ha en betydelig innvirkning på investoren, og det er ingen mulighet for at slike fakta vil oppstå i fremtiden
• Selskapet har ingen substansielle forbindelser med antisosiale krefter

Funksjonen til representasjons- og garantiklausuler i investeringsavtaler

Representasjons- og garantiklausuler i investeringsavtaler har følgende funksjoner:

Funksjonen til å supplere due diligence (DD)

Investorer, spesielt venturekapitalister (VC), utfører vanligvis DD på selskapene de investerer i. Imidlertid er det grenser for hva som kan undersøkes i DD, og det er også problemer med tid og kostnader. Derfor kan det være aktuelt at selskapet gir representasjoner og garantier for saker som investoren ikke kunne undersøke i DD.

Due diligence (due diligence)

En serie detaljerte undersøkelser utført på forhånd med det formål å korrekt vurdere verdien av et investeringsmål, etc., når en investor investerer eller en finansinstitusjon utfører underwriting. Det er ofte utført i saker som bedriftskjøp og restrukturering. Ved å utføre due diligence, kan investorer forstå situasjonen til investeringsmålet på forhånd, og for eksempel i tilfelle av bedriftskjøp, kan forhandlinger om kjøpspris og kjøpsbetingelser basert på fakta som ble avdekket der bli utført.

Takahashi Kazuyuki og andre, “Liten juridisk ordbok”, side 963 (Yuhikaku, 5. utgave, 2016)

Funksjonen til å utløse straff for brudd på representasjons- og garantiklausuler

Dette er i utgangspunktet den samme funksjonen som den ovennevnte representasjons- og garantiklausulen. Imidlertid er det noen synspunkter som mener at siden representasjoner og garantier i utgangspunktet ikke er forpliktelser som selskapet har på kontraktsbasis, er det ikke et spørsmål om mislighold av forpliktelser.

Derfor, hvis det er et brudd på representasjons- og garantiklausulen, er det nødvendig å spesifikt notere i investeringsavtalen hva slags straff overtrederen vil pådra seg.

Eksempler på representasjons- og garantiklausuler i investeringsavtaler

Eksempler på representasjons- og garantiklausuler i investeringsavtaler kan være som følger:

Artikkel 5 (Representasjon og Garanti)
Utgivelsesselskapet og ledende aksjonærer, i solidaritet, representerer og garanterer for investoren at følgende fakta er sanne:
(1) Utgivelsesselskapet er lovlig etablert og eksisterer fortsatt.
(2) Utgivelsesselskapet har nødvendig kapasitet og autoritet for inngåelse og oppfyllelse av denne avtalen og for utstedelse av aksjene i henhold til denne avtalen, har fullført alle nødvendige interne prosedyrer for utstedelse av aksjene, og inngåelse og oppfyllelse av denne avtalen og utstedelse av aksjene bryter ikke med lover, forordninger, regler, direktiver, selskapets vedtekter eller andre regler, eller kontrakter der det er en part, og hvis det er nødvendig med prosedyrer for tillatelser, varsler, etc. for inngåelse og oppfyllelse av denne avtalen og utstedelse av aksjene, er slike prosedyrer fullført.
(3) Utgivelsesselskapets forretningsdrift er lovlig og riktig utført, og hvis det er nødvendig med lisenser, tillatelser og godkjennelser, registreringer og varsler for forretningsdriften, er de riktig utført.
(4) Innholdet i aksjene [og nye aksjeopsjoner] utstedt av utgivelsesselskapet er som beskrevet i dokumentene utgivelsesselskapet har levert til investoren.
(5) Det er for tiden ingen juridiske prosedyrer, arbeidskonflikter eller andre administrative eller skattemessige prosedyrer involvert i utgivelsesselskapet, og det er ingen risiko for dette.
(6) Forretningsplanen, finansielle uttalelser, aksjonærsituasjonen inkludert potensielle aksjer, og andre dokumenter og informasjon relatert til utgivelsesselskapets forretningsdrift, økonomi, personal osv., som utgivelsesselskapet har presentert og levert til investoren, er sanne og nøyaktige.
(7) Utgivelsesselskapet har lovlig utarbeidet og levert skattemeldinger til nå, og det er ingen fakta om manglende betaling eller forsinkelse av skatter som skal betales, verken i fortiden eller nå.
(8) Ingen av utgivelsesselskapets relaterte parter (som definert i selskapsregnskapsreglene artikkel 112, paragraf 4) eller aksjonærer er såkalte antisosiale krefter eller lignende (heretter “antisosiale krefter, etc.”), og de har ikke bidratt til vedlikehold eller drift av antisosiale krefter, etc. gjennom finansiell støtte eller lignende handlinger, eller har noen forbindelse med antisosiale krefter, etc.

General Incorporated Association Computer Software Association, “Investment Contract Seed Round (No Competition Obligation)”, https://www.csaj.jp/documents/activity/project/startup/Contractsample_3-1.pdf, (2019.09.06)

Oppsummering

Vi har nå forklart klausulene om representasjon og garantier i investeringsavtaler. Forutsetningene for å gjøre en investering er viktige for selskaper som mottar investeringer, og for investorer som gjør investeringer. Derfor er det nødvendig å nøye vurdere innholdet i representasjon og garantier når du inngår en investeringsavtale. Videre varierer innholdet i representasjon og garantier i investeringsavtaler avhengig av informasjonen selskapet allerede har offentliggjort, innholdet i due diligence utført av investorer, og innholdet i investeringsavtalen. Innholdet i representasjon og garantier er ikke standardisert, så sørg for å få det utarbeidet av en spesialist, en advokat, eller få det juridisk sjekket av en advokat.