Wyjaśnienie procedur, zalet i wad M&A stosowanych przy sprzedaży firmy

Tradycyjnie, głównym środkiem do odzyskiwania inwestycji w firmach typu startup (zazwyczaj nazywane EXIT) była oferta publiczna (IPO).

Jednakże, ostatnio coraz więcej menedżerów decyduje się na sprzedaż firmy poprzez M&A, niekoniecznie dążąc do wejścia na giełdę.

W związku z tym, dla menedżerów rozważających sprzedaż firmy, szczegółowo omówimy zalety i wady M&A, proces M&A, oraz procedury, które powinny być zlecone prawnikowi.

Sprzedaż firmy poprzez M&A

M&A to skrót od Mergers and Acquisitions, co w tłumaczeniu oznacza “fuzje i przejęcia”. Innymi słowy, M&A odnosi się do fuzji i przejęć firm.

Metody M&A obejmują procedury fuzji, które są jednym z działań reorganizacyjnych określonych w japońskim prawie spółek (japońskie ~ Kaisya-hō), a także przeniesienie akcji i przeniesienie biznesu.

Procedury fuzji zgodnie z japońskim prawem spółek są ściśle określone, aby chronić wierzycieli. Z tego powodu, są one często wykorzystywane przez duże firmy z wieloma wierzycielami.

Z drugiej strony, gdy startupy sprzedają swoje firmy poprzez M&A, często korzystają z przeniesienia akcji i przeniesienia biznesu. Szczegółowe informacje na temat M&A poprzez przeniesienie akcji można znaleźć w poniższym artykule.

https://monolith.law/corporate/share-transfer-ma[ja]

Zalety i wady sprzedaży firmy poprzez M&A

Dla firm start-upowych, środki do odzyskania inwestycji sprowadzają się do oferty publicznej (IPO) lub M&A. Wyjaśniamy zalety i wady M&A w porównaniu do IPO.

Zalety korzystania z M&A

Główne zalety sprzedaży firmy przez M&A dla firm start-upowych to:

• Możliwość szybszego odzyskania inwestycji niż w przypadku oferty publicznej (IPO)
• Założyciel może podjąć się innego przedsięwzięcia

Szybsze odzyskanie inwestycji niż w przypadku oferty publicznej (IPO)

Jeśli firma dąży do oferty publicznej (IPO), zazwyczaj wymaga to kilku lat przygotowań.

Ponadto, koszty związane z zatrudnieniem specjalistów i konsultantów dla IPO, a także z organizacją struktury zarządzania w firmie, są bardzo wysokie.

W przeciwieństwie do tego, sprzedaż firmy poprzez M&A może być sfinalizowana w ciągu pół roku do roku, jeśli tylko znajdzie się nabywca.

Podczas przeprowadzania M&A, można zwrócić się o pomoc do zewnętrznych specjalistów, ale koszty są niższe w porównaniu do kosztów IPO.

Założyciel może podjąć się innego przedsięwzięcia

Dodatkowo, w przypadku M&A, przedstawiciel sprzedającej firmy może łatwo zrezygnować ze stanowiska w momencie sprzedaży firmy.

Nie jest rzadkością, że założyciel firmy start-upowej, który znalazł nowy obszar biznesowy, chce założyć nową firmę.

Jeśli firma nie jest na minusie i ma potencjał na przyszłość, założyciel, który posiada akcje, może sprzedać firmę poprzez M&A i uzyskać pieniądze ze sprzedaży akcji, które można zainwestować w nowy biznes.

Wady korzystania z M&A

• Ryzyko, że założyciel straci kontrolę nad firmą
• Wartość firmy może być oceniana niższej niż w przypadku oferty publicznej (IPO)

Ryzyko, że założyciel straci kontrolę nad firmą

Jeśli założyciel chce zrezygnować ze stanowiska w momencie sprzedaży firmy, nie ma problemu, ale jeśli chce pozostać w firmie jako dyrektor, M&A wiąże się z ryzykiem.

Jeśli M&A przeniesie całą kontrolę nad firmą na nabywcę, nabywca może samodzielnie wybierać i odwoływać dyrektorów sprzedającej firmy. Dlatego nie ma gwarancji, że założyciel pozostanie w firmie po sprzedaży.

Wartość firmy może być oceniana niższej niż w przypadku oferty publicznej (IPO)

Ponadto, w przypadku sprzedaży firmy poprzez M&A, cena sprzedaży jest ustalana na podstawie negocjacji między sprzedającym a kupującym.

Jeśli kupujący wysoko ocenia potencjał sprzedającej firmy na przyszłość lub oczekuje efektu synergii, wartość firmy może być oceniana wyżej niż w przypadku IPO.

Jednak z drugiej strony, oczywiście możliwe jest, że firma zostanie wykupiona za kwotę niższą niż w przypadku IPO. Dlatego, jeśli rozważasz sprzedaż firmy poprzez M&A, powinieneś ustalić z góry, jaka kwota jest ekonomicznie uzasadniona dla sprzedaży firmy.

Jak przeprowadzić sprzedaż firmy poprzez M&A

Wyjaśniamy procedury związane z przeprowadzaniem sprzedaży firmy za pomocą M&A oraz rolę, jaką pełni prawnik w tym procesie.

Umowy i procedury niezbędne w M&A

Podczas sprzedaży firmy poprzez M&A, proces przebiega zazwyczaj w następujący sposób:

Zawarcie umowy o zachowaniu poufności

Gdy sprzedający i potencjalny nabywca zdecydują się rozpocząć konkretne rozmowy dotyczące M&A, najpierw zawierają umowę o zachowaniu poufności między obiema firmami.

Fakt, że rozmowy dotyczące M&A są prowadzone, jest informacją o wysokim stopniu poufności dla obu firm. Zazwyczaj, do momentu osiągnięcia ostatecznej zgody na sprzedaż firmy, tylko zarząd i niektórzy pracownicy są informowani o postępie rozmów dotyczących M&A, a reszta pracowników jest trzymana w tajemnicy.

Szczególnie jeśli sprzedająca lub kupująca firma jest spółką giełdową, informacje te stają się informacjami poufnymi, dlatego konieczne jest unikanie jakichkolwiek wycieków informacji.

Dopiero po zawarciu umowy o zachowaniu poufności, sprzedająca i kupująca firma mogą ujawnić sobie nawzajem nazwy swoich firm.

Zawarcie umowy podstawowej

Gdy kupująca firma formalnie zdecyduje się na przeprowadzenie M&A, wydaje “oświadczenie o zamiarach” wobec sprzedającej firmy.

Jeśli sprzedająca firma wyrazi zamiar negocjacji dotyczących sprzedaży firmy, obie firmy zawierają umowę podstawową dotyczącą dalszych rozmów na temat M&A. Umowa podstawowa jasno określa, że sprzedająca i kupująca firma mają zamiar kontynuować rozmowy dotyczące M&A.

Jednakże, zazwyczaj ta część umowy dotycząca dalszych rozmów na temat M&A jest traktowana jako porozumienie dżentelmeńskie, które nie ma mocy prawnej. Dlatego, nawet jeśli ostatecznie nie dojdzie do porozumienia w sprawie M&A, zazwyczaj nie ma obowiązku ponoszenia odpowiedzialności za odszkodowania czy inne koszty.

Szczegółowe informacje na temat klauzul umowy podstawowej w M&A i jej mocy prawnej można znaleźć w poniższym artykule.

https://monolith.law/corporate/ma-lawyer-basic-agreement[ja]

Due diligence i zawarcie ostatecznej umowy

Procedura niezbędna dla kupującej firmy do podjęcia decyzji o przeprowadzeniu M&A to tzw. due diligence, czyli szczegółowe zbadanie wartości i ryzyka związanego ze sprzedającą firmą. Due diligence zostanie omówione bardziej szczegółowo później.

Jeśli na podstawie due diligence kupująca firma ostatecznie zdecyduje się na przeprowadzenie M&A, zawierana jest ostateczna umowa dotycząca sprzedaży firmy między sprzedającą a kupującą firmą.

W ostatecznej umowie zazwyczaj zawarte są klauzule dotyczące ceny sprzedaży firmy, sposobu przeniesienia akcji i majątku, traktowania przedstawicieli sprzedającej firmy po sprzedaży firmy itp.

Po zawarciu ostatecznej umowy, sprzedający i kupujący przeprowadzają niezbędne procedury zgodnie z treścią umowy, a sprzedaż firmy jest realizowana. Ta procedura realizacji nazywana jest “zamknięciem”.

Dlaczego prawnik jest niezbędny w M&A

Podczas przeprowadzania M&A przez firmy, zwykle zwracają się o wsparcie do zewnętrznych specjalistów, takich jak prawnicy czy biegli rewidentzy.

Prawnicy, w kontekście M&A, głównie wspierają firmy w dwóch obszarach:

• Negocjacje i zawieranie umów
• Due diligence prawne

Negocjacje i zawieranie umów

Po pierwsze, w procesie M&A, na różnych etapach, takich jak faza szczegółowych rozważań czy ostateczne porozumienie sprzedaży firmy, strony sprzedająca i kupująca zawierają umowy.

Generalnie, sprzedaż firmy poprzez M&A jest wydarzeniem o kluczowym znaczeniu zarówno dla kupującego, jak i sprzedającego, które może decydować o losach firmy. Dlatego nie można dopuścić, aby umowa była skrajnie niekorzystna dla jednej ze stron.

Co więcej, przed ostatecznym porozumieniem sprzedaży firmy, na podstawie wyników due diligence, sprzedający i kupujący muszą przeprowadzić indywidualne negocjacje umowy.

Choć szablon umowy M&A można łatwo zdobyć, podczas rzeczywistego zawierania umowy, musi ona zawsze odzwierciedlać indywidualne okoliczności danego przypadku.

Jeśli istnieją jakiekolwiek obawy lub ryzyka dla firmy w kontekście M&A, często konieczne jest wprowadzenie do umowy klauzul zabezpieczających.

W takich sytuacjach, jak negocjacje umowy czy tworzenie umowy, wymagana jest specjalistyczna wiedza prawnicza, na przykład z zakresu prawa spółek. Dlatego na etapie negocjacji i zawierania umowy niezbędne jest zaangażowanie prawnika.

Due diligence prawne

Po drugie, prawnik jest również niezbędny podczas due diligence prawnego, które przeprowadza się przed ostatecznym porozumieniem sprzedaży firmy.

Due diligence w M&A to procedura, w której firma kupująca (kupujący) dokładnie analizuje wartość i rentowność firmy sprzedającej.

Jeśli w wyniku due diligence odkryte zostaną fakty, które mogą obniżyć wartość firmy sprzedającej, M&A może nawet upaść. Dlatego jest to procedura o kluczowym znaczeniu w całym procesie sprzedaży firmy poprzez M&A.

Due diligence przeprowadza się z różnych perspektyw, takich jak finanse, prawo, HR, systemy itp., a przeprowadzenie due diligence we wszystkich tych obszarach nie jest realne ani pod względem czasu, ani kosztów.

Jednakże, due diligence finansowe i prawne często przeprowadza się w każdym przypadku M&A, ponieważ mają one duży wpływ na wartość firmy.

Z tych dwóch, due diligence prawne zwykle przeprowadza zewnętrzny prawnik.

Rzeczywiście, jeśli firma kupująca ma dział prawny, wewnętrzni prawnicy mogą przeprowadzić due diligence prawne. Jednakże, mimo to, zewnętrzni specjaliści są zatrudniani, ponieważ jeśli w wyniku ewidentnego przeoczenia podczas due diligence prawnego firma kupująca poniesie szkody, zarząd może być pociągnięty do odpowiedzialności przez akcjonariuszy.

W takim przypadku, jeśli prawnik ma doświadczenie w przeprowadzaniu due diligence prawnych w M&A, może znacznie zmniejszyć ryzyko przeoczenia punktów, które powinny być sprawdzone podczas due diligence.

Podsumowanie

Jeśli istnieje pragnienie przeprowadzenia sprzedaży firmy poprzez M&A, najczęściej zaczyna się od rejestracji w firmach pośredniczących, które oferują usługi doradcze w zakresie M&A. Poza tym, istnieją również przypadki, w których pośrednictwo jest prowadzone przez banki z którymi prowadzono transakcje, bądź przez biegłych rewidentów i doradców podatkowych, którzy prowadzą doradztwo w zakresie M&A.

Rejestracja firmy jako potencjalnej oferty sprzedaży w firmie doradczej M&A umożliwia osobom i podmiotom prawnym zainteresowanym zakupem firmy przeglądanie informacji na temat firmy na sprzedaż. Te informacje często obejmują część informacji finansowych, takich jak roczne obroty z poprzedniego roku, przy jednoczesnym utrzymaniu anonimowości nazwy firmy.

W ostatnim czasie, coraz więcej firm pragnie nabywać przedsiębiorstwa typu startup o dużym potencjale jako część swojej strategii. W związku z tym, sprzedaż firmy poprzez M&A prawdopodobnie pozostanie jednym z najważniejszych środków wyjścia dla założycieli firm.