Opções de Estrutura para Aquisições de M&A de Aplicações para Smartphones

Qualquer empresário pode querer “adquirir” algum tipo de negócio que outra empresa possui. A palavra “aquisição” pode parecer grandiosa, mas aplica-se igualmente quando se quer comprar, por exemplo, uma aplicação para smartphone, um site, uma conta no YouTube ou Instagram, ou um personagem de um YouTuber virtual. Querer “comprar um site com muitas visualizações, que parece rentável se operado pela nossa empresa” também é uma forma de “aquisição” ou “M&A”.

No entanto, “aquisição” e “M&A” como termos do dia-a-dia não são necessariamente unívocos em termos legais. Existem várias maneiras, ou “estruturas”, para realizar uma “aquisição” ou “M&A”. E a estrutura que deve ser escolhida depende de várias circunstâncias específicas, como se a outra parte é uma empresa ou um indivíduo, se a empresa tem outros negócios, o preço que pode ser oferecido, entre outros.

Aqui, vamos assumir que a empresa A possui um negócio de aplicação para smartphone B, e a empresa C quer comprá-lo. Vamos apresentar os detalhes das estruturas que as empresas A e C podem adotar, bem como as suas vantagens e desvantagens. Embora usemos uma “aplicação para smartphone” como exemplo, o mesmo se aplica a sites, contas do YouTube, e outros.

Como adquirir um negócio de aplicativos

Transferência total de ações

Se a empresa A, que é o alvo da aquisição, não tem nenhum negócio além da operação do aplicativo B, a empresa C tem a opção de adquirir todas as ações da A. Ou seja, em vez de “comprar o B”, “compra a empresa A que opera o B”. Ao realizar a transferência total das ações da empresa A, a empresa C, como acionista 100%, pode controlar a empresa A e o B, que é o único negócio da empresa A.

Para realizar a transferência total de ações, um contrato de transferência de ações é celebrado entre todos os acionistas da empresa A e a empresa C.

Se a transferência de ações for realizada, a empresa A se tornará uma empresa cujo único acionista é a empresa C. É o que se chama de “subsidiária integral”.

Fusão por incorporação

A fusão por incorporação é um tipo de “fusão” entre empresas, onde uma das empresas envolvidas continua a existir após a fusão e herda todos os direitos e obrigações da outra empresa que é eliminada pela fusão. …Pode parecer um pouco complicado, mas na fusão, há dois tipos: a “fusão por incorporação”, onde a empresa A e a empresa C se fundem e apenas a empresa C (ou A) permanece, e a “fusão por criação”, onde a empresa A e a empresa C se fundem numa nova empresa, por exemplo, a empresa D. Ambos são um dos métodos de “M&A” no sentido estrito.

A empresa C herda todos os direitos e obrigações da empresa A, que é eliminada pela fusão por incorporação. Portanto, após a fusão, a empresa C pode operar exclusivamente o negócio, incluindo o aplicativo para smartphone B, que a empresa A possuía.

Para realizar uma fusão por incorporação, a empresa C celebra um contrato de fusão com a empresa A e, em princípio, obtém a aprovação por uma resolução especial da assembleia geral de acionistas (aprovada por mais de dois terços dos direitos de voto dos acionistas presentes) em cada empresa.

A fusão, em termos fiscais e contábeis, tem o mesmo efeito que a transferência total de ações mencionada acima. Por exemplo, se a empresa C é lucrativa por si só e absorve a empresa A, que está no vermelho, o lucro da empresa C após a fusão é reduzido pela compensação entre lucros e perdas, e o valor do imposto também é reduzido. No caso da transferência total de ações mencionada acima, se a empresa C adquirir a empresa A como uma subsidiária integral, as empresas C e A serão “consolidadas”, então, se a empresa C for lucrativa e a empresa A estiver no vermelho, da mesma forma, o lucro é reduzido pela compensação entre lucros e perdas, e o valor do imposto é reduzido. A diferença é se as empresas são “consolidadas enquanto permanecem separadas (transferência total de ações)” ou “as empresas se tornam uma, então é natural que sejam compensadas (fusão por incorporação)”.

Troca de ações

A troca de ações é quando uma determinada empresa (a empresa a ser adquirida) faz com que todas as suas ações emitidas sejam adquiridas por outra empresa (a empresa adquirente). Em outras palavras, a empresa adquirente, ou seja, a empresa C, adquire as ações da empresa A, não em dinheiro, mas em troca de suas próprias ações (ações da empresa C).

Se a empresa C realizar uma troca de ações em relação às ações da empresa A, poderá se tornar a empresa-mãe integral da empresa A. E, assim como no caso da transferência total de ações, pode controlar o negócio, incluindo o aplicativo para smartphone B, que a empresa A possui.

Para realizar uma troca de ações, a empresa C celebra um contrato de troca de ações com a empresa A e, em princípio, obtém a aprovação por uma resolução especial da assembleia geral de acionistas em cada empresa.

Transferência de negócios

A transferência de negócios é quando uma empresa transfere seu “negócio” para outra pessoa ou empresa como uma transação comercial.

“Negócio” refere-se a propriedades que são organizadas para um determinado propósito de negócio e funcionam como um organismo unificado, e a empresa adquirente deve suceder as atividades de negócios. O aplicativo para smartphone é uma propriedade chamada software, e a empresa adquirente opera usando o know-how da empresa transferente, então a transferência é considerada uma “transferência de negócios”.

Para transferir todo ou uma parte importante do negócio, a empresa adquirente C celebra um contrato de transferência de negócios com a empresa A. Para fazer isso, a empresa transferente A, em princípio, precisa obter a aprovação por uma resolução especial da assembleia geral de acionistas. Pode ser um pouco difícil de entender, mas a transferência de negócios é simplesmente um contrato entre a empresa A e a empresa C para “vender o aplicativo para smartphone B por dinheiro”, que é um tipo de contrato de compra e venda. E se o objeto da venda não for o aplicativo para smartphone B, mas apenas um objeto, por exemplo, um computador, isso seria realmente apenas um contrato de compra e venda, e não haveria discussão sobre “resolução da assembleia geral de acionistas”. A transferência de negócios é uma exceção a isso. Se a empresa A vender a outra empresa o aplicativo para smartphone B, que é uma “propriedade que é organizada para um determinado propósito de negócio e funciona como um organismo unificado” e é uma propriedade importante para a empresa A, a empresa A deve passar por uma resolução da assembleia geral de acionistas para realizar tal importante “contrato de compra e venda”, ou seja, a transferência de negócios. Além da necessidade ou não de uma resolução da assembleia geral de acionistas, a transferência de negócios tem várias disciplinas diferentes de um simples contrato de compra e venda, mas não entraremos em detalhes aqui.

Vantagens e Desvantagens de Cada Método

Transferência Total de Ações

A transferência total de ações é um método simples que permite controlar um negócio apenas transferindo a posição de acionista, mas a decisão de vender ou não as ações é livre para cada acionista da empresa A. Portanto, é difícil de realizar se houver acionistas que se oponham na empresa A. Além disso, é complicado celebrar um contrato de transferência de ações com todos os acionistas se houver muitos acionistas na empresa A. Além disso, muitas vezes é necessário pagar dinheiro como contrapartida, e a empresa C precisa preparar uma quantia considerável de dinheiro. No entanto, se houver acionistas contrários, a empresa C não pode se tornar 100% acionista, mas se o número de ações detidas pelos acionistas contrários for pequeno, também é possível tomar decisões à vontade sobre a gestão do negócio na assembleia geral de acionistas.

Fusão por Incorporação

A fusão por incorporação permite a aquisição total de outra empresa, mesmo que haja acionistas contrários, desde que seja aprovada por uma resolução especial da assembleia geral de acionistas, e o contrato pode ser celebrado entre as empresas. Ou seja, uma resolução especial da assembleia geral de acionistas é possível se houver aprovação de dois terços dos acionistas totais, portanto, mesmo que alguns acionistas se oponham, é possível realizar uma fusão contrária à vontade desse acionista. Além disso, a fusão é um método em que a empresa C absorve completamente a empresa A como um todo, e para a empresa C, é uma estrutura que tem um “risco potencial relacionado a partes da empresa A além do aplicativo de smartphone B”. Por exemplo, a empresa C pode ter uma enorme dívida fora do balanço (dívida não registrada no balanço) em negócios além dos relacionados ao aplicativo de smartphone B. A fusão por incorporação é uma estrutura que “absorve completamente a empresa A como um todo”, incluindo tais dívidas fora do balanço. Antes da implementação, é necessário verificar cuidadosamente se há tais riscos.

Troca de Ações

A troca de ações permite a aquisição total de outra empresa, mesmo que haja acionistas contrários, desde que seja aprovada por uma resolução especial da assembleia geral de acionistas, e o contrato pode ser celebrado entre as empresas.

Além disso, não há restrições legais sobre a contrapartida para os acionistas que se tornarão subsidiárias integrais, e pode ser dinheiro ou outra propriedade, portanto, não é necessariamente necessário preparar dinheiro, e as ações da empresa-mãe podem ser emitidas. A troca de ações é uma estrutura em que a empresa C torna a empresa A uma subsidiária integral, e nesse sentido, é semelhante à transferência total de ações. No caso de transferência total de ações, a composição dos acionistas da empresa C não muda, independentemente da transferência, mas no caso de troca de ações em que as ações da empresa C são a contrapartida, os acionistas da empresa C após a troca de ações incluirão aqueles que eram originalmente acionistas da empresa A. Portanto, do ponto de vista da empresa C, a liberdade de gestão do negócio é reduzida.

Transferência de Negócios

A transferência de negócios não envolve a sucessão de todos os direitos e obrigações como na fusão por incorporação, mas apenas a transferência de propriedades, direitos e obrigações que a empresa transferidora tem em relação ao negócio em questão, e a outra parte assume as obrigações. E o objeto é “tudo relacionado a este negócio” de forma vaga, mas é listado especificamente como “um conjunto listado em um anexo”.

Portanto, não há sucessão de dívidas fora do balanço ou negócios desnecessários.

No entanto, na transferência de negócios de um aplicativo, pode ser difícil extrair propriedades de transferência necessárias para a condução do negócio, como o código-fonte do aplicativo e seus direitos autorais, o aplicativo do lado do servidor e seus direitos autorais, e o direito de usar serviços de terceiros, a menos que você entenda o software como um aplicativo.

Além disso, a empresa A não pode “transferir” livremente as obrigações que tem para a empresa C, e precisa obter a permissão do detentor dos direitos, que é a outra parte da obrigação, individualmente. “Obrigação” pode parecer abstrato, mas, por exemplo, se o aplicativo de smartphone B tem uma função de registro de usuário e a empresa A, que é o operador, tem a obrigação de fornecer algum serviço a cada usuário através do aplicativo de smartphone B, em princípio, a empresa A precisa negociar individualmente com cada usuário e obter permissão, dizendo: “O operador mudará para a empresa C, e o serviço será fornecido pela empresa C no futuro. Isso é aceitável?” Este procedimento é muito complicado e, na prática, quase impossível, portanto, a empresa A precisa preparar termos de uso que devem concordar com tal caso no futuro.

O preço da transferência de negócios é geralmente dinheiro, e é necessário preparar uma quantia considerável de dinheiro.

Resumo

Como mencionado acima, a estrutura de M&A de “aquisição” de negócios, como aplicações para smartphones, tem as suas vantagens e desvantagens. Para implementar isso de forma suave, não só é necessário o conhecimento legal e de negócios em geral, mas também o conhecimento especializado sobre negócios específicos, como aplicações para smartphones, websites e YouTube, entre outros.