Cláusula de Direito de Arrastar em Contratos de Investimento de Startups

Em particular, quando as empresas de arranque recebem investimentos, pode ser estipulada uma cláusula relativa ao direito de arrastamento (Drag Along Right) no contrato de investimento. Existem muitos pontos a considerar sobre o direito de arrastamento, como se deve ou não ser estipulado no contrato de investimento e, se for o caso, que tipo de conteúdo deve ter. Portanto, neste artigo, explicaremos o direito de arrastamento no contrato de investimento.

O que é o Direito de Arrastar (Drag Along Right)

O Direito de Arrastar (Drag Along Right) é o “direito que, sob certas condições, permite ao investidor liderar e forçar a administração e outros acionistas a participar em fusões e aquisições (M&A) ou saídas” (Tetsuya Isosaki, “Equity Finance for Startups”, p. 139). O Direito de Arrastar também pode ser referido como direito de venda forçada, direito de solicitação de venda, entre outros.

Em particular, muitos investimentos em startups por capital de risco são feitos com a expectativa de que a startup realize uma saída no futuro, permitindo a recuperação do investimento. O Direito de Arrastar é estabelecido como uma cláusula para facilitar a realização de saídas desejadas por investidores como o capital de risco.

Objetivo do Direito de Arrastar (Drag Along Right)

O principal objetivo do Direito de Arrastar (Drag Along Right) é dividido em duas partes:

1. Forçar a venda de ações por parte dos acionistas minoritários
2. Forçar a venda de ações por parte da administração

Como se pode ver pelos objetivos 1 e 2 acima, o Direito de Arrastar é uma cláusula que é estabelecida no contrato de investimento a pedido dos investidores, como o capital de risco. Através do Direito de Arrastar, os investidores, como o capital de risco, podem forçar a venda de ações por parte dos acionistas minoritários e da administração, executar a M&A e a saída (Exit) da empresa de arranque em que investiram, e recuperar o seu investimento.

Forçar a venda de ações por parte dos acionistas minoritários

Quanto à M&A, os métodos podem ser amplamente divididos da seguinte forma:

1. Transferência de ações
2. Reestruturação corporativa (troca de ações, transferência de ações, fusão, etc.)
3. Transferência de negócios (transferência de negócios, divisão de empresas, etc.)

Sobre o ponto 1.

Como método de M&A através da transferência de ações, pode-se considerar o método de aquisição de todas as ações da empresa de arranque por parte daqueles que pretendem adquiri-la. No entanto, se alguns dos acionistas da referida empresa de arranque recusarem a transferência de ações, será difícil adquirir todas as ações.

Portanto, pode-se considerar a inclusão de uma cláusula que force a venda de ações por parte dos acionistas minoritários no conteúdo do contrato de investimento.

Sobre os pontos 2. e 3.

Se os métodos 2. e 3. forem utilizados, em princípio, é possível executá-los através de uma resolução especial da assembleia geral de acionistas (em princípio, é necessário que os acionistas que detêm mais da metade dos direitos de voto que podem ser exercidos na referida assembleia geral de acionistas estejam presentes e que mais de dois terços dos direitos de voto dos acionistas presentes aprovem). Portanto, pode-se dizer que o obstáculo à execução é menor do que o método 1. de aquisição de todas as ações.

No entanto, se os métodos 2. e 3. forem utilizados, há um sistema estabelecido na lei das sociedades que protege os acionistas opositores (direito de solicitação de compra de ações, etc.). Se este procedimento da lei das sociedades for utilizado, pode levar tempo e custar dinheiro. Portanto, pode-se considerar a inclusão de uma cláusula que force a venda de ações por parte dos acionistas minoritários no conteúdo do contrato de investimento.

Forçar a venda de ações por parte da administração

Os investidores, como o capital de risco, investem com o objetivo de obter ganhos de capital através da realização de uma oferta pública inicial de ações (IPO) ou M&A. Portanto, os investidores, como o capital de risco, exigirão às empresas de arranque, etc., que estabeleçam uma cláusula no conteúdo do contrato de investimento que force a venda de ações por parte da administração, de modo a poderem realizar uma IPO ou M&A no momento apropriado.

Requisitos para o exercício do Direito de Arrastar (Drag Along Right)

Como explicado acima, o Direito de Arrastar (Drag Along Right) pode ser exercido se certas condições forem cumpridas. Mesmo que o Direito de Arrastar esteja estipulado no contrato de investimento, não pode ser exercido se certas condições não forem cumpridas. Portanto, é muito importante determinar como essas “certas condições” são definidas.

E a forma como essas condições são definidas deve ser considerada em relação ao objetivo de estabelecer o Direito de Arrastar.

Condições de exercício no caso de o objetivo ser forçar a venda de ações por acionistas minoritários

Se o objetivo de estabelecer o Direito de Arrastar for forçar a venda de ações por acionistas minoritários, as seguintes condições podem ser consideradas como requisitos para o exercício:

1. Para o exercício do Direito de Arrastar, deve haver aprovação de mais de ○% / mais de uma fração de ○ do total de direitos de voto dos acionistas.
2. Para o exercício do Direito de Arrastar, deve haver aprovação de mais de ○% / mais de uma fração de ○ do total de direitos de voto dos acionistas preferenciais, e também a aprovação do conselho de administração da empresa.

Se os requisitos forem como os acima, é considerado que não há grande risco para a gestão.

Condições de exercício no caso de o objetivo ser forçar a venda de ações pela gestão

Se o objetivo de estabelecer o Direito de Arrastar for forçar a venda de ações pela gestão, se os requisitos forem como os acima, será difícil exercer o Direito de Arrastar se a gestão se opuser ao seu exercício. Portanto, muitas vezes é estipulado simplesmente que “deve haver aprovação de mais de ○% do total de direitos de voto dos acionistas preferenciais”. No entanto, com este tipo de requisito, a decisão de venda de ações é deixada para o capital de risco, etc., e é possível que a gestão se oponha.

Portanto, entre o capital de risco, etc. e a empresa, é necessário considerar um ponto de compromisso, incorporando o momento do exercício e o valor de venda das ações nos requisitos para o exercício do Direito de Arrastar.

Considerações ao selecionar os alvos do Direito de Arrastar (Drag Along Right)

Num contrato de investimento que estipula o Direito de Arrastar, é necessário considerar a relação entre o objetivo de estabelecer o Direito de Arrastar e o alcance dos alvos que serão forçados a vender as suas ações.

Alvos no caso do objetivo ser forçar a venda de ações dos acionistas minoritários

Se o objetivo do Direito de Arrastar é forçar a venda de ações dos acionistas minoritários, todos os acionistas que possam se opor à venda de ações devem ser incluídos como alvos. No entanto, se o número de acionistas for grande, a celebração de um contrato de investimento com todos eles pode implicar um custo significativo em termos de tempo e dinheiro.

Por isso, em vez de um contrato de investimento, pode-se criar um memorando ou um acordo que contenha apenas a cláusula de liquidação presumida e a estipulação do Direito de Arrastar, celebrando um contrato separado do contrato de investimento.

https://monolith.law/corporate/investment-contract-liquidation-provision[ja]

Alvos no caso do objetivo ser forçar a venda de ações da gestão

Se o objetivo do Direito de Arrastar é forçar a venda de ações da gestão, ao contrário do caso em que o objetivo é forçar a venda de ações dos acionistas minoritários, basta que apenas a gestão específica seja o alvo. Portanto, quando a gestão é o alvo, ao contrário do caso em que o objetivo é forçar a venda de ações dos acionistas minoritários, basta estipular o Direito de Arrastar no conteúdo do contrato de investimento, sem a necessidade de celebrar um memorando ou acordo.

No entanto, na prática, muitas vezes os dois objetivos acima coexistem. Nesses casos, é necessário tornar todos os acionistas alvos da venda forçada de ações.

Sobre a compensação no exercício do Direito de Arrastamento (Drag Along Right)

Quando se exerce o Direito de Arrastamento (Drag Along Right), é necessário considerar se existe a necessidade de estabelecer uma diferença entre as ações ordinárias e as ações preferenciais em termos de compensação, e regulamentar adequadamente.

Resumo

Acima, explicamos sobre o Direito de Arrastar (Drag Along) em contratos de investimento. O Direito de Arrastar é uma cláusula importante para os investidores, como os de capital de risco, que procuram recuperar o dinheiro investido, por isso, quando estabelecida, é necessário considerar cuidadosamente o seu conteúdo. Dado que o Direito de Arrastar requer conhecimento especializado, é aconselhável que um advogado especialista prepare os contratos de investimento ou que se procure aconselhamento jurídico.