Puncte de atenție la transferul de acțiuni? Explicăm concret clauzele care trebuie incluse în contract

În cadrul M&A-urilor pentru companiile de tip start-up, transferul de acțiuni este un sistem adesea utilizat. Motivul pentru care este frecvent utilizat este că, în cadrul schemelor pentru M&A, procedura pentru transferul de acțiuni este relativ simplă.

Prin urmare, pentru operatorii care intenționează să efectueze un transfer de acțiuni în viitor, vom explica punctele de care trebuie să țină cont atunci când elaborează un contract de transfer de acțiuni.

Ce este un contract de transfer de acțiuni

În primul rând, vom explica ce este un contract de transfer de acțiuni și cum funcționează acesta.

Ce este transferul de acțiuni

Transferul de acțiuni în cadrul unei fuziuni și achiziții (M&A) este o metodă de vânzare a unei companii prin care acționarul companiei vânzătoare transferă acțiunile pe care le deține către compania cumpărătoare. În cazul companiilor de tip start-up, acționarul companiei vânzătoare este adesea fondatorul.

Prin transferul de acțiuni, acționarul companiei vânzătoare poate obține contravaloarea transferului de acțiuni, în schimbul pierderii controlului asupra companiei (dreptul de administrare).

Pe de altă parte, compania cumpărătoare preia controlul asupra companiei vânzătoare (dreptul de administrare) prin transferul de acțiuni și, de obicei, o transformă într-o filială.

Detalii despre avantajele transferului de acțiuni și procesul de desfășurare pot fi găsite în articolul de mai jos.

https://monolith.law/corporate/share-transfer-ma[ja]

Aspecte de luat în considerare la transferul de acțiuni

Deși transferul de acțiuni are multe avantaje, există și aspecte care trebuie luate în considerare. Prin urmare, vom explica în continuare aspectele de care trebuie să țineți cont atunci când efectuați un transfer de acțiuni.

Tratamentul directorilor companiei vânzătoare

Dacă fondatorul sau directorii companiei vânzătoare vor rămâne în companie după transferul de acțiuni depinde de conținutul contractului de transfer de acțiuni.

Totuși, trebuie să țineți cont că transferul de acțiuni înseamnă că noul acționar, compania cumpărătoare, poate decide demiterea directorilor.

Prin urmare, este necesar să țineți cont de faptul că există posibilitatea de a fi demis dacă compania cumpărătoare decide că nu mai aveți nevoie.

Compania vânzătoare are controlul asupra tuturor acțiunilor sale?

În practica reală a fuziunilor și achizițiilor, se poate întâmpla ca transferul de acțiuni să nu fie posibil și să fie necesar să se aleagă alte metode, cum ar fi transferul de afaceri.

Un caz tipic în care transferul de acțiuni nu este posibil este atunci când nu se poate determina locația tuturor acțiunilor companiei vânzătoare.

Această situație este puțin probabilă în cazul companiilor de tip start-up care inițial intenționau să se listeze la bursă (IPO). Cu toate acestea, în cazul companiilor care au trecut mai mulți ani de la înființare sau în cazul în care fondatorul a dat acțiuni rudelor sau prietenilor ca parte a relației sale cu aceștia la momentul înființării, se poate întâmpla să nu se știe cine deține acțiunile.

Dacă nu se știe cine deține câte acțiuni din compania vânzătoare, va fi dificil să se efectueze un transfer de acțiuni.

În plus, chiar dacă toți acționarii pot fi identificați, dacă o persoană din afara companiei deține acțiuni, este necesar să se obțină aprobarea pentru transferul de acțiuni de la acel acționar. Acest lucru se aplică și în cazul în care compania a primit investiții de la un capital de risc (VC). Dacă nu se poate obține aprobarea pentru transferul de acțiuni de la toți acționarii, va fi dificil să se efectueze un transfer de acțiuni.

Puncte de verificare pentru contractul de transfer de acțiuni

Haideți să discutăm despre clauzele principale pe care trebuie să le verificăm atunci când încheiem un contract de transfer de acțiuni, urmând modelul unui contract. În exemplele de clauze de mai jos, “Partea A” este acționarul vânzător, iar “Partea B” este compania cumpărătoare. În plus, compania vizată de acțiunile corporative este denumită “Compania X”.

Clauze referitoare la acordul de transfer de acțiuni

Articolul ○ (Transferul de acțiuni)
Partea A va transfera către Partea B, la data de ○, un număr de ○ acțiuni obișnuite emise de Societatea pe Acțiuni X, iar Partea B va accepta acest transfer.

Acordul privind transferul de acțiuni este nucleul contractului de transfer de acțiuni.

Se specifică compania care face obiectul transferului de acțiuni (în exemplul clauzei, “Societatea pe Acțiuni X”), precum și tipul și numărul de acțiuni. De asemenea, dacă există mai mulți acționari care vând, toți acționarii vor fi părți în contractul de transfer de acțiuni.

Clausa privind prețul de transfer

Articolul ○ (Prețul de transfer)
Prețul acțiunilor pentru care B va plăti A este de ○○ milioane de yeni.

Alături de acordul de transfer al acțiunilor, clauza privind prețul de transfer este esențială în contractul de transfer al acțiunilor. Aici, se specifică suma pe care acționarul vânzător o va primi de la compania cumpărătoare prin transferul acțiunilor.

De asemenea, în contractul de transfer al acțiunilor, se poate specifica și suma pe acțiune. Chiar și în acest caz, este important să se stipuleze în clauză suma totală care trebuie plătită, astfel încât să fie clar definită.

Claue referitoare la închidere

Articolul ○ (Procedura de plată)
1. Partea A va transfera acțiunile către Partea B în schimbul plății prețului de transfer stabilit în Articolul ○ la data transferului și va solicita schimbarea denumirii acțiunilor în numele Părții B.
2. Partea B va efectua plata prețului de transfer prin transfer bancar către un cont bancar specificat separat de Partea A.

Este obișnuit ca procedura de transfer efectivă a acțiunilor să fie executată după o anumită perioadă de timp de la încheierea contractului de transfer de acțiuni. Această procedură de executare bazată pe contractul de transfer de acțiuni este numită “închidere”.

La închidere, compania cumpărătoare plătește prețul de transfer stabilit în contractul de transfer de acțiuni către acționarii companiei vânzătoare. În același timp cu această plată, cumpărătorul primește transferul acțiunilor.

Procedura necesară pentru transferul acțiunilor diferă în funcție de faptul dacă compania vânzătoare este sau nu o companie care emite acțiuni.

Compania care emite acțiuni

Pentru o companie care emite acțiuni, cerința de opoziție față de terți este livrarea acțiunilor, iar cerința de opoziție față de compania vânzătoare este schimbarea registrului acționarilor.

Cerința de opoziție este o cerință legală necesară pentru a susține faptul că ați primit transferul de acțiuni față de compania vânzătoare și terți, similară cu înregistrarea în tranzacțiile imobiliare.

În clauza de închidere, este necesar să se stabilească schimbarea registrului acționarilor și livrarea acțiunilor. Cu toate acestea, chiar și pentru o companie care emite acțiuni, nu este necesar să emită acțiuni în realitate decât dacă este solicitat de acționari.

Prin urmare, există următoarele două tipuri de companii care emit acțiuni:

• Companii care au emis deja acțiuni
• Companii care încă nu au emis acțiuni

În cazul unei companii care emite acțiuni, transferul de acțiuni înainte de emiterea acțiunilor nu are efect asupra companiei vânzătoare. Și companiile care încă nu au emis acțiuni trebuie să emită acțiuni înainte de transferul de acțiuni.

Compania care nu emite acțiuni

În prezent, cu excepția companiilor vechi, majoritatea companiilor recente nu emit acțiuni. Acest lucru se datorează faptului că, conform Legii Companiilor (Legea japoneză a companiilor) care a intrat în vigoare la 1 mai 2006 (anul 18 al erei Heisei), principiul este că o societate pe acțiuni nu emite acțiuni.

În cazul unei companii care nu emite acțiuni, cerința de opoziție față de terți și compania vânzătoare în cazul transferului de acțiuni este schimbarea registrului acționarilor. Prin urmare, este suficient să se stabilească în clauza de închidere că se va solicita schimbarea registrului acționarilor, așa cum este exemplificat în clauza de mai sus.

Clausa privind Declarațiile și Garanțiile

Articolul ○ (Declarații și Garanții)
1. Partea A declară și garantează Partei B că, la data încheierii acestui contract și la data transferului, următoarele aspecte sunt adevărate și corecte:
(1) (continuarea este omisă)
2. Dacă Partea A sau Partea B descoperă fapte care contrazic aspectele declarate și garantate în paragraful anterior și acestea cauzează daune celeilalte părți, partea responsabilă va compensa daunele suferite de cealaltă parte.

Declarațiile și garanțiile se referă la faptul că părțile contractante declară și garantează că aspectele menționate în clauza contractului sunt adevărate.

În engleză, acestea sunt denumite “Representation and Warranty” și provin din conceptul de drept anglo-saxon.

În Japonia, acestea sunt utilizate în tranzacțiile financiare importante și în fuziuni și achiziții între companii.

În cazul transferului de acțiuni, înainte de încheierea contractului de transfer al acțiunilor, cumpărătorul efectuează în principal o “datorie de diligență” (DD), examinând în mod exhaustiv valoarea companiei vânzătorului din punct de vedere financiar, juridic, de personal etc.

Însă, din cauza restricțiilor de timp și costuri, nu este posibil să se examineze toate aspectele companiei vânzătoare prin datoria de diligență.

Pe de altă parte, pentru cumpărător, dacă după transferul de acțiuni se descoperă existența unor datorii nedeclarate, acesta ar reprezenta o pierdere semnificativă.

Prin urmare, pentru a completa datoria de diligență, în clauza de declarații și garanții, vânzătorul este obligat să declare și să garanteze anumite aspecte (cum ar fi absența datoriilor nedeclarate).

Și, dacă după transferul de acțiuni se descoperă fapte care contrazic aspectele declarate și garantate, se include o clauză care prevede compensarea (indemnizarea) pentru daunele cauzate celeilalte părți.

Deși nu este menționat în exemplul de clauză, există și cazuri în care cumpărătorul declară și garantează anumite aspecte vânzătorului. Detalii despre clauza de declarații și garanții pot fi găsite în articolul de mai jos.

https://monolith.law/corporate/representations-and-warranties-of-investment-contract[ja]

Aspectele stabilite în clauza de declarații și garanții includ următoarele:

În orice caz, dacă cumpărătorul are anumite preocupări, este posibil să se stabilească orice aspect ca o clauză de declarații și garanții.

• Procedurile necesare conform legii, statutului și altor regulamente interne au fost efectuate pentru transferul de acțiuni
• Nu este necesară aprobarea sau consimțământul unei terțe părți sau al unei autorități administrative pentru transferul de acțiuni
• Numărul total de acțiuni care pot fi emise de compania vânzătoare este de ○ acțiuni obișnuite, iar numărul total de acțiuni emise este de ○ acțiuni
• Toate acțiunile emise au fost emise legal și valid și au fost plătite integral
• La data contractului de transfer de acțiuni, vânzătorul a dezvăluit toate informațiile importante despre compania vânzătoare și toate informațiile pe care cumpărătorul le-a solicitat și pe care vânzătorul le cunoștea și le deținea

Clauze privind aprobarea transferului

Articolul ○ (Aprobarea transferului etc.)
Partea A va efectua și va face ca Societatea X să efectueze deciziile instituționale necesare pentru transferul acțiunilor, inclusiv aprobarea consiliului de administrație al Societatea X, până la data transferului.

Marea majoritate a acțiunilor unei companii înainte de Oferta Publică Inițială (IPO) sunt acțiuni cu restricții de transfer.

Acțiunile cu restricții de transfer sunt acțiunile pentru care statutul prevede că este necesară aprobarea companiei pentru a transfera acțiunile emise de companie către o terță parte.

În cazul transferului de acțiuni cu restricții de transfer, este necesar să se ia deciziile instituționale necesare în cadrul companiei care vinde. Deciziile instituționale necesare sunt următoarele. Cu toate acestea, dacă există o prevedere diferită în statut, statutul va avea prioritate.

• Companii cu consiliu de administrație – aprobare în cadrul consiliului de administrație
• Companii fără consiliu de administrație – aprobare în adunarea generală a acționarilor

În cazul acțiunilor cu restricții de transfer, dacă nu se iau deciziile instituționale necesare, nu puteți susține că ați primit transferul de acțiuni de la companie. Prin urmare, este necesar să finalizați deciziile instituționale până la închiderea tranzacției.

Concluzie

Când efectuați o fuziune și achiziție (M&A) care include transferul de acțiuni, cunoașterea Legii Japoneze a Companiilor este esențială.

De asemenea, transferul de acțiuni este o tranzacție extrem de importantă care poate determina soarta unei companii sau a unei afaceri, atât pentru vânzător, cât și pentru cumpărător.

Din acest motiv, pentru a evita problemele, este obișnuit să se solicite consultanță și sprijin de la experți externi, cum ar fi avocați sau contabili, atunci când se încheie un contract de transfer de acțiuni.

Nu numai în cazul transferului de acțiuni, dar și atunci când efectuați o M&A, este necesar să consultați un contabil în avans cu privire la impozitele care vor apărea în urma acestuia.

Având în vedere că este necesară o cunoaștere juridică specializată, inclusiv a Legii Japoneze a Companiilor, este recomandabil să consultați un avocat specializat în dreptul afacerilor pentru aspectele juridice.