Правильное оформление и виды договоров агентства: объяснение адвоката

В бизнесе довольно распространена практика продажи своих товаров или услуг через агентства. Использование агентств позволяет не только сократить затраты на зарплату сотрудников, но и быстро создать масштабную сеть продаж, что является очень привлекательным.

В этой статье мы расскажем о том, как составить договор с агентством и на что стоит обратить внимание.

Что такое агентский договор

Структура агентского договора

Основной структурой агентского договора является поручение продажи товаров или услуг принципала агентству, которое занимается рекламной деятельностью и продвижением этих товаров или услуг к клиентам.

Типы агентских договоров

В отношении продаж по агентским договорам, с юридической точки зрения, их можно разделить на два типа: посреднический и купля-продажный.

Посреднический тип означает, что агентство просто действует как посредник в заключении договора, а эффект от договора о предоставлении товаров или услуг возникает непосредственно между принципалом и клиентом. В случае посреднического агентства, доход агентства состоит из комиссии за продажу от принципала.

С другой стороны, купля-продажный тип означает, что принципал и агентство заключают договор купли-продажи в форме закупки товаров или услуг принципала, и агентство прямо продает эти закупленные товары или услуги клиентам. В случае купля-продажного типа, стоимость товаров или услуг становится доходом агентства.

Выбор между посредническим и купля-продажным типом зависит от того, какой доход вы хотите получить от агентства, и это также связано с бухгалтерским решением, поэтому важно тщательно обдумать это в вашей компании.

Ключевые моменты договора агентства

Договор агентства – это соглашение, заключаемое между заказчиком и торговым агентом. Здесь мы представляем типичные положения договора агентства и объясняем ключевые моменты каждого из них. В примерах положений “А” обозначает заказчика, а “Б” – торгового агента.

Положения о методе продажи посредством посредничества

В случае использования метода продажи посредством посредничества, следует соблюдать следующие условия:
(1) Первая сторона предоставляет второй стороне право продавать товары, указанные в приложении, на условиях, указанных в приложении. Однако, это не предоставляет право на получение платежей.
(2) Вторая сторона обязуется представлять потенциальных пользователей для продажи данного товара.
(3) Вторая сторона обязуется приложить все усилия, чтобы при поддержке первой стороны данный товар продолжал использоваться и чтобы пользователи были удовлетворены его использованием.
(4) В случае предварительного указания первой стороны, вторая сторона обязуется проводить продажу данного товара с использованием контракта, указанного первой стороной. Если предварительного указания нет, вторая сторона обязана ясно указать контрагенту, что у нее нет права на получение платежей.
(5) Вторая сторона обязана указать в контракте, что она действует как агент первой стороны в контракте, связанном с продажей данного товара.
(6) Документы, подтверждающие полномочия агента, не выдаются для каждого контракта.
(7) Все расходы, связанные с заключением контракта, ложатся на вторую сторону.
(8) Даже если после заключения контракта первая сторона не сможет взыскать деньги от контрагента, вторая сторона не несет за это ответственности.
(9) Первая сторона предоставляет второй стороне только право на посредничество в продаже товаров конечным пользователям, и, если не указано иное в приложении, не предоставляет никаких других разрешений, включая назначение дополнительных агентов.
(10) Несмотря на предыдущий пункт, если в приложении указано иное, вторая сторона может назначить дополнительного агента с предварительным уведомлением первой стороны в письменной форме (в случае использования метода продажи посредством посредничества, продажа товаров посредством дополнительного агента называется “вторичное посредничество”). Как только такое уведомление достигает первой стороны, считается, что первая сторона дала на это разрешение. Однако, если первая сторона имеет право требовать компенсации у дополнительного агента за убытки, вызванные повторной продажей, неправомерными торговыми действиями или другими подобными действиями, вторая сторона обязуется гарантировать такие обязательства вместе с дополнительным агентом.

Приведенные выше примеры положений основаны на предположении о методе продажи посредством посредничества. В этом методе, продавец-агент ограничивается действиями по заключению контракта, эффекты которого приписываются клиенту и принципалу. Следовательно, необходимо четко определить область полномочий агента-продавца.

В примере положения (1), указано, что агенту не предоставляется право на получение платежей. Возможно как предоставление, так и непредоставление этого права агенту, но учитывая важность права на получение платежей, безопаснее не предоставлять его агенту.

Пример положения (10) регулирует назначение дополнительных агентов. Если разрешить назначение дополнительных агентов и дальнейшее предоставление им полномочий, то при возникновении проблем с клиентами ответственность становится неясной. Однако, при централизованной передаче обязанностей крупному продавцу-агенту, предполагается назначение дополнительных агентов. Следовательно, необходимо решать вопрос о разрешении назначения дополнительных агентов в зависимости от конкретной сделки.

Положения о методе продажи на основе покупки-продажи

В случае, если метод продажи основан на покупке-продаже, следует соблюдать следующие положения:
(1) Сторона А обязана принять предложение от Стороны Б о покупке товара, обрабатываемого по методу и условиям продажи, указанным в приложении.
(2) Сторона А должна немедленно принять или отклонить предложение от Стороны Б о покупке товара, обрабатываемого не по методу и условиям продажи, указанным в приложении.
(3) Сторона Б обязана выполнять все действия, включая заключение договора использования, в отношении продажи товара пользователям под своей ответственностью, согласно формату и методу, предложенному Стороной А.
(4) Сторона Б не должна одобрять лицензию на использование пользователям в формате и методе, отличном от того, который определила Сторона А, без ее разрешения. В случае изменений, Сторона Б должна получить письменное разрешение от Стороны А.
(5) Все расходы, связанные с продажей, заключением договора и передачей платежей, лежат на Стороне Б.
(6) Сторона Б самостоятельно и под свою ответственность принимает платежи за использование. Сторона А не несет ответственности за любые убытки, связанные с передачей платежей.
(7) Если иное не предусмотрено в приложении, Сторона Б обязана продавать товары, обрабатываемые в качестве контрагента по предоставлению услуг Стороны А. Продажа товаров, обрабатываемых Стороной Б, лицам, не являющимся контрагентами Стороны А по предоставлению услуг (далее “вторичная перепродажа”), считается неисполнением обязательств Стороны Б перед Стороной А, и Сторона Б не может возложить на Сторону А убытки, возникшие в результате расторжения или иных действий Стороны А.
(8) Несмотря на предыдущий пункт, если в приложении предусмотрено иное, Сторона Б может продавать товары, обрабатываемые лицам, не являющимся контрагентами Стороны А по предоставлению услуг (далее “перепродавцы”). Однако, все обязанности, связанные с поддержкой перепродавцов в области бизнеса, технологий и других вопросов, лежат на Стороне Б, и Сторона А освобождается от всех обязательств.

Этот пример положения предполагает тип агентского договора на основе покупки-продажи. В случае покупки-продажи, обычно агент по продажам, который заключает договор с клиентом и несет ответственность по договору, не имеет больших обязательств перед принципалом по сравнению с типом посредничества.

Следовательно, естественно, что право на получение платежей принадлежит агенту по продажам. Пункт (6) этого примера положения предусматривает этот момент с осторожностью.

Немного необычным является то, что, как указано в пункте (1) этого примера положения, при условии соблюдения заранее установленных условий продажи и т.д., принципал обязан продать товар или услугу агенту по продажам.

Однако, в агентском договоре, агент по продажам предполагает, что он всегда может закупить товары или услуги у принципала для продвижения продаж, и то, что он не может предоставить товары или услуги, несмотря на заявку от клиента, является недопустимым для агента. Следовательно, пункт (1) этого примера положения можно считать важным для агента.

Положения о комиссионных от продаж

1. Если метод продажи является комиссионным и контракт на продажу был заключен, сторона А обязана выплатить стороне Б комиссионные, указанные в приложении.
2. После оплаты комиссионных по этому пункту, если оказывается, что контракт на продажу недействителен и был аннулирован или расторгнут, или если сторона А выплатила контрагенту компенсацию за ущерб или другие денежные средства в связи с дефектами контракта, сторона Б обязана вернуть комиссионные стороне А.

В случае контракта агентства по продаже, разница между закупочной ценой товара и ценой его продажи клиенту становится доходом агента по продаже. В отличие от этого, в случае контракта агентства по комиссионной продаже, комиссионные от посредничества становятся доходом агента по продаже, поэтому необходимо установить размер комиссионных в контракте агентства.

В случае контракта агентства по комиссионной продаже, обычно агент получает комиссионные при условии, что контракт на предоставление товаров или услуг был заключен между клиентом и заказчиком. Сумма комиссионных может быть установлена как фиксированная сумма “за каждый контракт” или как процент от продаж “процент от продаж”.

Самое важное в положениях о комиссионных от продаж – это условия, при которых начисляются комиссионные. Даже если контракт заключен между клиентом и заказчиком, конкретная формулировка будет отличаться в зависимости от продукта или услуги. Например, в случае агентства по продаже приложений, это будет выражено как “в момент регистрации клиента в приложении, предоставляемом заказчиком”. Чтобы избежать возникновения сомнений в будущем, важно четко определить условия начисления комиссионных в зависимости от продукта или услуги.

Кроме того, как указано в пункте 2 примера положения, эффективно также установить случаи, когда комиссионные не подлежат оплате, даже если контракт был заключен между клиентом и заказчиком. Если обязательство по оплате комиссионных сохраняется даже в случае последующей недействительности или аннулирования контракта, существует риск, что агент по продаже будет использовать так называемые подставные лица для подачи заявок на заключение контракта и немедленного его расторжения, что приведет к увеличению числа контрактов.

Положения о передаче товара

Если товар, с которым мы работаем, является материальным, следует соблюдать следующие условия:
(1) Первая сторона должна напрямую передать товар контрактному партнеру.
(2) Несмотря на положения предыдущего пункта, Первая сторона может заранее передать товар Второй стороне, которая, в свою очередь, может напрямую передать товар контрактному партнеру. Однако, если Вторая сторона напрямую передает товар, она должна немедленно уведомить Первую сторону о названии товара, количестве, цене за единицу, общей стоимости и дате отправки.
(3) Расходы, связанные с предыдущим пунктом, лежат на Первой стороне.

Если товаром является продукт, который продается через агентство, необходимо определить способ передачи товара клиенту. В зависимости от того, кто держит на складе товар – заказчик или агентство, обычно заказчик держит товар на складе и напрямую передает его клиенту. Пример положения (1) предусматривает такой случай.

Однако, хотя заказчик держит товар на складе, фактическая передача товара может быть поручена агентству по продажам. Поскольку агентство по продажам является контактной точкой для клиента, прямая передача товара от агентства по продажам к клиенту может сделать сделку более гладкой. Пример положения (2) предусматривает такой случай.

Если сделка предполагает только один из примеров положений (1) и (2), достаточно определить только одно положение. С другой стороны, если оба случая предусмотрены для агентства по продажам и клиентов, будет лучше установить положения, как показано в примерах выше.

Положения об использовании торговой марки

1. В случае, если Бета желает использовать торговую марку, на которую Альфа имеет право использования, Бета должен заранее подать заявку Альфе и получить его согласие. Условия использования торговой марки, которые были утверждены, должны соответствовать правилам, установленным Альфой.
2. Несмотря на предыдущий пункт, Альфа считается предоставившим разрешение на использование торговой марки в течение срока действия этого договора, в пределах, необходимых для посредничества или перепродажи товаров.

Торговая марка – это знак (идентификационный знак), который используется бизнесменами для отличия своих товаров и услуг от товаров и услуг других компаний. При подаче заявки на регистрацию торговой марки в Патентное ведомство и получении регистрации торговой марки, вы получаете право на торговую марку, что позволяет вам использовать торговую марку исключительно. Подробнее о правах интеллектуальной собственности, включая права на торговую марку, описано в следующей статье.

https://monolith.law/corporate/intellectual-property-infringement-risk[ja]

Предполагается, что дистрибьютор будет использовать торговую марку при проведении маркетинговых активностей для товаров или услуг заказчика. Торговую марку нельзя использовать без согласия владельца, поэтому в пункте 1 примера положения указано, что необходимо получить согласие владельца, то есть заказчика. Подробнее о наказании за нарушение прав на торговую марку описано в следующей статье.

Кроме того, в пункте 2 примера положения предполагается, что, поскольку дистрибьютору поручено продажи, ему, естественно, предоставляется право использовать торговую марку, исключая случаи, когда владелец торговой марки, то есть заказчик, специально запретил это, считается, что разрешение на использование торговой марки было предоставлено.

Итог

Это не только для IT-компаний, но часто случается, что когда они продают инструменты или приложения, разработанные внутри компании, они поручают это дистрибьюторам. Существует несколько видов договоров о дистрибуции с точки зрения закона, и выбор зависит от того, где вы хотите получить прибыль с точки зрения бухгалтерии, и от того, насколько принципал может терпеть ответственность по контракту с точки зрения бизнеса. Важно настроить контракт так, чтобы можно было реализовать такие решения с юридической точки зрения, поэтому рекомендуется обратиться к специалистам, таким как адвокаты, при составлении договора о дистрибуции.

Информация о создании и рассмотрении договоров нашим юридическим бюро

В юридическом бюро Monolis, специализирующемся на IT, интернете и бизнесе, мы предлагаем услуги по созданию и рассмотрению различных договоров, включая договоры агентства, для наших корпоративных клиентов и клиентов-консультантов.

Если вас это интересует, пожалуйста, ознакомьтесь с подробностями ниже.

https://monolith.law/contractcreation[ja]