5 ключевых моментов при заключении правильного советнического контракта по слияниям и поглощениям (M&A)

При рассмотрении или выполнении сделок по слиянию и поглощению, компания, выступающая в роли продавца или покупателя, заключает договоры, направленные на поиск потенциальных партнеров или закрытие сделки. В этом процессе они могут заключить договор с консультантом с целью получения советов и помощи в реальных процедурах.

В этот раз мы расскажем о способах создания и ключевых моментах так называемого “договора с консультантом”, который заключается между компанией и консультантом.

Что такое консультационный договор

В общем, консультационный договор подразумевает различные типы договоров, такие как договоры о предоставлении консультаций или договоры о предоставлении услуг консультанта.

В этот раз мы сосредоточимся на консультационных договорах, заключаемых при проведении сделок по слиянию и поглощению (M&A), и объясним ключевые моменты.

Что такое консультант

Что же подразумевается под “консультантом” в контексте консультационного договора?

Даже если говорить о советах по M&A, можно представить советы по финансам, налогам, трудовым вопросам, юридическим вопросам и т.д. При проведении M&A требуется очень высокий уровень специализированных знаний на каждом этапе, и содержание советов варьируется в зависимости от специализации.

“Консультант”, о котором идет речь здесь, – это тот, кто использует свои специализированные знания для предоставления советов компании в процессе M&A. Например, в зависимости от специализированных знаний, могут быть “финансовые консультанты”, “налоговые консультанты”, “юридические консультанты” и т.д.

Консультационный договор по M&A

В процессе M&A возникает множество задач, требующих специализированных знаний, таких как оценка стоимости компании и проведение аудита сделки (дью-дилидженс). Эти специализированные задачи сложно решить только для сторон, участвующих в сделке, поэтому требуется помощь специализированных компаний по M&A.

“Консультационный договор” в контексте M&A – это договор, заключаемый между компанией и консультантом для получения поддержки от специализированной компании по M&A в отношении специализированных задач.

Формы участия консультанта

У “консультанта” есть две формы, в зависимости от того, как он взаимодействует с компанией. Одна из них – это форма, в которой предоставляются советы для максимизации интересов компании-продавца или компании-покупателя в связи с M&A. Эту форму называют “консультационной формой”.

Другая форма – когда консультант занимает нейтральную позицию, заключая договоры с обеими сторонами – продавцом и покупателем, и предоставляет советы обеим сторонам. Этот случай называется “формой посредничества (или медиации)”.

Различия с договорами о предоставлении консультаций и консультационными договорами

Договоры о предоставлении консультаций, как правило, заключаются с теми, кто обладает специализированными знаниями, такими как адвокаты, налоговые консультанты, консультанты по управлению, для предоставления специализированных советов на постоянной основе.

Хотя предоставление специализированных знаний схоже, консультационный договор отличается тем, что он предоставляет специализированные знания, специфические для процесса M&A.

Также, хотя предоставление специализированных знаний схоже с консультационными договорами, консультационные договоры, скорее, направлены на решение проблем в работе, в то время как консультационные договоры в основном направлены на предоставление советов по выбору и введению стороны M&A, а также по выполнению процесса M&A.

Подробнее о договорах о предоставлении консультаций мы рассказываем в этой статье.

Связанные статьи: Ключевые моменты при заключении договора о предоставлении консультаций по управлению[ja]

Формы консультационного договора

Консультационные договоры бывают двух видов: «эксклюзивные договоры» и «неэксклюзивные договоры».

Ниже мы рассмотрим особенности, преимущества и недостатки каждого из этих видов договоров.

Форма договора 1: Эксклюзивный договор

Эксклюзивный договор подразумевает заключение договора исключительно с одной компанией, специализирующейся на сделках слияний и поглощений (M&A).

Термин «эксклюзивный» в данном контексте означает, что компания-клиент заключает консультационный договор только с одной компанией. Таким образом, в течение срока действия договора, клиент не может заключить договор с другой компанией, специализирующейся на M&A.

В случае эксклюзивного договора, единственным источником информации становится выбранная компания, специализирующаяся на M&A, что позволяет снизить риск утечки информации.

Кроме того, для компании, специализирующейся на M&A, возрастает вероятность получения вознаграждения, поэтому она будет отдавать приоритет такому проекту, что увеличивает шансы клиента получить более выгодные предложения.

Форма договора 2: Неэксклюзивный договор

Неэксклюзивный договор позволяет компании-клиенту одновременно заключить договоры с несколькими компаниями, специализирующимися на M&A.

Если выбрана форма неэксклюзивного договора, можно снизить риск неудачи сделки M&A из-за плохого взаимодействия с компанией, специализирующейся на M&A, или ее представителем. Кроме того, есть преимущество в получении информации от нескольких компаний, что увеличивает количество доступной информации и возможностей.

Однако, увеличение источников информации ведет к увеличению потенциальных источников утечки информации, что увеличивает риск ее утечки. В случае реальной утечки информации, может быть сложно определить источник утечки, что является недостатком.

Также стоит помнить, что в случае неэксклюзивного договора, приоритетность проекта внутри компании, специализирующейся на M&A, может снизиться по сравнению с эксклюзивным договором.

Пять ключевых моментов при проверке договора консультационных услуг

Здесь мы представляем типичные положения договора консультационных услуг и объясняем ключевые моменты каждого из них.

Обратите внимание, что в примерах положений “甲” обозначает компанию-продавца или покупателя, осуществляющую сделку по слиянию и поглощению (M&A), а “乙” обозначает консультанта.

Статья о содержании работы

Статья 〇 (Содержание работы)
В течение срока этого контракта, сторона А назначает сторону Б в качестве своего советника по M&A для осуществления делового сотрудничества (далее “это деловое сотрудничество”) с целевой компанией, и сторона Б выполняет следующие консультационные услуги (далее “эта работа”).
1. Представление и предоставление информации о потенциальных кандидатах для различных корпоративных партнерств
2. Советы или поддержка в выполнении этого делового сотрудничества
3. Советы и поддержка в создании необходимых документов контракта и других документов в связи с этим деловым сотрудничеством
4. Другие услуги, связанные с предыдущими пунктами

При выполнении M&A требуется очень специализированные знания, и требуемые специализированные знания различаются в зависимости от процесса. Поэтому, при заключении советнического контракта, важно четко определить область работы.

Поскольку в M&A есть много процессов, например, выбор целевой компании, аудит приобретения, создание контрактов по приобретению акций (договоры между акционерами, договоры о передаче акций, инвестиционные договоры и т.д.), содержание работы очень разнообразно. Если вы не определите область работы четко, существует риск, что вам придется платить дополнительную плату за работу, которая не входит в область работы, или что вы не сможете предъявить иск за неисполнение обязательств.

Положения о конфиденциальности

Статья 〇 (Конфиденциальность)
1. В данном контракте под “конфиденциальной информацией” понимается факт выполнения основной деятельности, существование данного контракта и его содержание, а также информация коммерческого или технического характера, которая была раскрыта или предоставлена стороной, раскрывающей информацию, в процессе выполнения данного исследования, и которая была явно обозначена как конфиденциальная.
2. Стороны А и Б не должны раскрывать конфиденциальную информацию третьим лицам или допускать ее утечку без предварительного письменного согласия другой стороны.

При рассмотрении или выполнении сделок по слиянию и поглощению (M&A), компании должны предоставить своим консультантам множество конфиденциальной информации.

В материалах, предоставляемых компаниями в рамках M&A, помимо протоколов общих собраний акционеров и финансовых отчетов, часто включаются документы, связанные с управлением трудовыми ресурсами, которые обычно не публикуются, а также документы, связанные с прошлыми и текущими спорами. Поэтому для быстрого продвижения M&A необходимо включить положения о конфиденциальности в договор с консультантом.

Кроме того, при выполнении M&A сам факт рассмотрения M&A часто становится конфиденциальной информацией, поэтому важно включить факт выполнения M&A в определение конфиденциальной информации.

Положения о вознаграждении

Статья 〇 (Вознаграждение и прочее)
1. Сторона А обязуется выплатить Стороне Б в качестве аванса за выполнение данной работы сумму в размере 〇 иен (без учета налога на добавленную стоимость. Далее то же.) в течение 〇 рабочих дней с момента заключения данного договора.
2. Если Сторона А выразит желание провести конкретное обсуждение после получения информации, полученной Стороной Б от компании-партнера по данной работе, Сторона А обязуется выплатить Стороне Б сумму в размере 〇 иен.
3. Если Сторона Б получит предварительное письменное согласие Стороны А на выполнение работы, не входящей в рамки данной работы (далее “работа, не входящая в рамки данной работы”), Сторона А обязуется выплатить Стороне Б сумму в размере 〇 иен за каждый час, потраченный на выполнение работы, не входящей в рамки данной работы.
4. Если в результате выполнения данной работы будет заключено окончательное соглашение о сотрудничестве, Сторона А обязуется выплатить Стороне Б в качестве вознаграждения за успешное выполнение работы сумму в размере 〇 иен в течение 〇 рабочих дней с момента заключения окончательного соглашения о сотрудничестве.

Одним из важных пунктов в договоре консультационных услуг является положение о вознаграждении. Методы и сроки оплаты вознаграждения могут значительно отличаться в зависимости от консультанта. Например, могут использоваться такие методы, как ежемесячная плата за консультационные услуги, аванс, промежуточная оплата, вознаграждение и т.д.

В случае использования метода аванса, промежуточной оплаты и вознаграждения, необходимо четко определить условия, при которых возникает обязанность по промежуточной оплате и вознаграждению.

Также важно заранее определить, какая сумма будет взиматься в случае возникновения работы, не входящей в рамки данной работы, чтобы избежать споров в будущем.

Положения о досрочном расторжении

Статья 〇 (Досрочное расторжение)
1. Каждая из сторон может в любое время прекратить настоящий договор, уведомив об этом другую сторону письменно за 30 и более дней.
2. Если договор был прекращен в соответствии с предыдущим пунктом до заключения окончательного соглашения о сотрудничестве, стороны проводят отдельные переговоры, после чего сторона Б возвращает стороне А сумму, определенную в ходе переговоров, из полученного вознаграждения.
3. Даже если окончательное соглашение о сотрудничестве было заключено, а затем аннулировано, или сотрудничество не было завершено, сторона Б не возвращает полученное вознаграждение стороне А.

В контрактах по консультационным услугам в области слияний и поглощений (M&A) необходимо учитывать возможность того, что M&A может не состояться.

Необходимо четко определить, можно ли досрочно расторгнуть договор, если M&A не прошло успешно, и как будет производиться расчет вознаграждения в случае досрочного расторжения.

Прочие важные моменты

Статья 〇 (Запрет на повторное доверение)
Без предварительного письменного согласия стороны А, сторона Б не может передать всю или часть своих обязанностей по настоящему договору третьей стороне.

Статья 〇 (Различные расходы)
1. Все расходы, возникшие у стороны Б в рамках настоящего договора (включая транспортные расходы, расходы на проживание и другие расходы, обычно необходимые для выполнения основных обязанностей), лежат на стороне А.
2. Расходы, указанные в предыдущем пункте, сторона Б представляет стороне А вместе с квитанцией и счетом, после чего сторона А производит расчеты со стороной Б.

Я хотел бы коснуться других важных моментов, которые следует учесть при заключении договора о консультационных услугах по слияниям и поглощениям (M&A).

В дополнение к вышеуказанному, стоит обратить внимание на положение о повторном доверении. Консультационные услуги по M&A требуют глубоких специализированных знаний, и успех M&A может зависеть от компетентности консультанта или посреднической компании. Поэтому компаниям необходимо включить в договор положение о запрете на повторное доверение.

Кроме того, в процессе M&A могут возникнуть расходы, такие как транспортные расходы и расходы на проживание, связанные с проведением интервью в целевой компании. В отношении таких расходов можно рассмотреть возможность установления условий, таких как получение предварительного письменного согласия в случае разногласий, ограничивая их необходимостью для выполнения основных обязанностей.

Вывод: для создания и проверки договора консультационных услуг обратитесь к адвокату

Консультационные договоры в рамках M&A позволяют эффективно продвигать процесс M&A с помощью профессиональных советов, поэтому они часто встречаются при рассмотрении и реализации M&A.

M&A требует высокой степени специализированных знаний, а также широкого спектра специализированных знаний на каждом этапе процесса M&A. Поэтому договоры, включающие область деятельности и способы оплаты, часто бывают сложными.

Для эффективного продвижения M&A важно определить содержание договора с консультантом. Поэтому мы рекомендуем обратиться к специалистам, таким как адвокаты, при составлении договора консультационных услуг.

Информация о мерах, предпринимаемых нашей юридической фирмой

Юридическая фирма “Монолит” обладает высокой специализацией в области IT, особенно в интернете и праве. При проведении сделок по слиянию и поглощению (M&A) или передаче бизнеса, важной становится подготовка договоров. Наша фирма занимается созданием и рассмотрением договоров для различных дел, от компаний, котирующихся на Токийской фондовой бирже Prime, до стартапов. Если у вас возникли проблемы с договорами, обратите внимание на статью ниже.

Сферы деятельности юридической фирмы “Монолит”: Юридические вопросы акций и сделок M&A[ja]