Закон о компаниях в Японии и стратегии выкупа акций: как достичь полного контроля

Стратегия “Кэш-аут” (Cash-Out) в контексте Японского корпоративного законодательства (Japanese Corporate Law) имеет специфическое юридическое значение, отличное от общего понятия “оттока наличности” в контексте бухгалтерского учета и финансов. В рамках корпоративного права Японии, кэш-аут или “вытеснение” (squeeze-out) означает процедуру, при которой доминирующий акционер обязывает миноритарных акционеров продать ему свои акции за наличные. Целью такой операции является достижение 100% контроля над компанией и установление полного управленческого контроля. При помощи этой стратегии компания может получить ряд стратегических преимуществ, таких как быстрое принятие решений, сокращение управленческих расходов и возможность проведения долгосрочной стратегии управления без учета мнения миноритарных акционеров. Однако, поскольку такие операции напрямую затрагивают имущественные права миноритарных акционеров, Японское корпоративное законодательство устанавливает детальные регуляции для строгого баланса между интересами доминирующих акционеров и защитой прав миноритарных акционеров. В данной статье мы рассмотрим четыре основных метода кэш-аута, разрешенных Японским корпоративным законодательством, а именно: “требование о продаже акций от особого контролирующего акционера”, “слияние акций”, “использование акций с условием полного выкупа” и “применение обмена акций”, а также их юридические требования, процедуры и практические аспекты.

Стратегические цели кэш-аута

Мотивация для проведения кэш-аута выходит за рамки поверхностной цели увеличения доли владения акциями и заключается в коренном преобразовании структуры управления компанией и максимизации управленческой эффективности. Исключение миноритарных акционеров является средством для достижения более значительных стратегических целей.

Во-первых, это ускорение процесса принятия решений. Концентрация акций в руках одного лица или группы лиц позволяет избежать необходимости созыва общего собрания акционеров при принятии ключевых управленческих решений. Статьи 319 и 320 Японского закона о компаниях (Japan’s Companies Act) предусматривают возможность принятия решений в письменной форме при согласии всех акционеров, но этот процесс становится практичным вариантом только при наличии 100% контроля. Это позволяет гибко реагировать на изменения рынка и бизнес-возможности.

Во-вторых, значительно сокращаются управленческие издержки и административная нагрузка. В присутствии миноритарных акционеров компании приходится нести различные управленческие расходы, включая уведомления о собрании акционеров, отправку отчетов о деятельности, выплату дивидендов и ведение реестра акционеров. Кэш-аут позволяет полностью устранить эти расходы и связанные с ними трудовые ресурсы.

В-третьих, становится возможным ведение бизнеса с учетом долгосрочной перспективы. В публичных компаниях или компаниях с большим числом акционеров часто бывает сложно реализовать стратегии, которые не приносят немедленной прибыли, такие как долгосрочные инвестиции в исследования и разработки или крупные капитальные вложения, из-за ожиданий краткосрочного роста акций или дивидендов. Кэш-аут освобождает руководство от краткосрочного давления рынка, позволяя сосредоточиться на управленческих решениях, направленных на устойчивый рост.

В-четвертых, упрощается процесс слияний и поглощений (M&A) и корпоративной реструктуризации. Полностью принадлежащие дочерние компании могут гибко осуществлять слияния, разделение компаний и передачу бизнеса исключительно по решению материнской компании. Исчезает риск застоя в реструктуризации из-за противодействия миноритарных акционеров.

В-пятых, полностью исключается риск акционерного представительского иска. Акционерный представительский иск предоставляет акционерам право преследовать управленческую ответственность офицеров компании, но это право может быть реализовано только акционерами. Отсутствие миноритарных акционеров освобождает директоров от риска таких исков, позволяя принимать более смелые управленческие решения.

Наконец, кэш-аут также предотвращает разбавление акций. Особенно в частных компаниях, где в случае смерти акционера наследование может привести к разбавлению акций среди множества наследников, что затрудняет принятие решений компанией. Кэш-аут является эффективным средством предотвращения такого разбавления и поддержания стабильной управленческой базы.

Метод 1: Требование о выкупе акций от особо контролирующего акционера

Введенное в результате изменений в Японском корпоративном законе в 2014 году (平成26年), требование о выкупе акций от особо контролирующего акционера является одним из наиболее эффективных способов реализации выкупа акций. Эта система предоставляет путь для акционеров, которые уже имеют подавляющее большинство контроля над компанией, чтобы быстро достичь полного дочернего статуса компании.

Правовая основа этого метода закреплена в статьях 179 и следующих Японского корпоративного закона. Воспользоваться им могут только “особо контролирующие акционеры”, то есть акционеры, владеющие более чем 90% голосующих акций целевой компании. Удовлетворение этого высокого требования к голосованию значительно упрощает процедуру.

Процесс проходит следующим образом: во-первых, особо контролирующий акционер устанавливает условия, такие как цена покупки и дата приобретения, и уведомляет об этом целевую компанию (статьи 179-2 и 179-3 Японского корпоративного закона). Затем совет директоров целевой компании одобряет это требование. Основной особенностью этой системы является то, что решение общего собрания акционеров не требуется (статья 179-3 Японского корпоративного закона). После одобрения советом директоров, целевая компания уведомляет оставшихся миноритарных акционеров (акционеров, чьи акции подлежат выкупу) о одобрении не позднее чем за 20 дней до даты приобретения (статья 179-4 Японского корпоративного закона). Это уведомление считается юридически значимым требованием о выкупе. Затем, в установленный день приобретения, особо контролирующий акционер автоматически приобретает все акции, предназначенные для выкупа, независимо от того, была ли оплата завершена или нет (статья 179-9 Японского корпоративного закона). В эту процедуру также можно включить не только акции, но и права на приобретение новых акций, что позволяет осуществить более надежный выкуп.

С другой стороны, существуют меры защиты прав миноритарных акционеров. Самой важной защитной мерой является право обратиться в суд с требованием определить “справедливую цену” (запрос на определение цены, статья 179-8 Японского корпоративного закона). Кроме того, если процедура нарушает закон или цена является явно несправедливой, акционеры могут требовать запрета на приобретение (статья 179-7 Японского корпоративного закона) или подать иск о признании приобретения недействительным после факта (статья 846-2 Японского корпоративного закона).

Важные рекомендации по применению этой системы были представлены в решении Верховного суда от 30 августа 2017 года (дело о запросе на определение цены покупки акций Мацуя). Это решение ограничило круг акционеров, которые могут подать запрос на определение цены, лишь теми, кто владел акциями на момент официального уведомления или объявления о требовании о выкупе акций. Это предотвратило возможность спекулятивного приобретения акций после объявления о выкупе с целью последующего судебного иска, тем самым повысив стабильность и предсказуемость процедуры.

Метод 2: Консолидация акций под японским корпоративным правом

Консолидация акций — это процедура в корпоративном праве Японии, которая объединяет несколько акций в одну и давно используется как метод выкупа акций. Преимущество этого метода заключается в более низких требованиях к кворуму по сравнению с требованиями к предложениям о выкупе акций особыми держателями контроля, то есть он может быть реализован посредством специального решения на общем собрании акционеров.

Правовая основа этого метода закреплена в статье 180 Японского корпоративного закона . Для его выполнения требуется специальное решение на общем собрании акционеров, поддержанное более чем двумя третями голосов присутствующих акционеров (статья 309, пункт 2, пункт 4 Японского корпоративного закона) . Суть процедуры заключается в установлении чрезвычайно высокого коэффициента консолидации (например, 10,000 акций в одну), так что количество акций, принадлежащих миноритарным акционерам, становится меньше одной акции, то есть дробной акцией .

Конкретная процедура начинается с того, что совет директоров определяет причины консолидации акций, коэффициент консолидации и дату вступления в силу, и предлагает это на общем собрании акционеров (пункт 4 статьи 180 Японского корпоративного закона) . После принятия специального решения на общем собрании акционеров, консолидация акций вступает в силу в назначенную дату. В результате миноритарные акционеры остаются с дробными акциями, которые не дают им прав акционера . Затем компания, следуя процедуре, установленной Японским корпоративным законом, продает эти дробные акции (чаще всего их выкупает контролирующий акционер или сама компания) и выплачивает соответствующую сумму первоначальным владельцам дробных акций, тем самым завершая процесс выкупа .

Защита прав миноритарных акционеров также строго регламентирована. Акционеры, противопоставляющие консолидацию акций, могут проголосовать против на общем собрании акционеров и имеют право требовать от компании выкупа их акций по «справедливой цене» (право на требование выкупа акций по статье 182-4 Японского корпоративного закона). Это право на действие отличается от обработки дробных акций. Кроме того, акционеры, недовольные ценой продажи дробных акций, могут подать заявление в суд на определение цены (статья 182-5 Японского корпоративного закона) . Более того, в случае наличия дефектов в процедуре принятия решения или если содержание решения является крайне несправедливым, акционеры могут подать иск о его отмене .

Важное решение относительно законности этого метода было вынесено Саппорским окружным судом 11 июня 2021 года . В этом судебном разбирательстве обсуждался вопрос о том, не нарушает ли консолидация акций с целью выкупа принцип равенства акционеров. Суд пришел к выводу, что пока коэффициент консолидации применяется одинаково ко всем акционерам, процедура соответствует предусмотренной корпоративным законом и не нарушает принцип равенства акционеров. Это решение имеет важное значение, так как подтверждает законность широко используемого на практике метода.

Метод 3: Использование акций с условием обязательного выкупа

Метод использования акций с условием обязательного выкупа является одним из самых сложных среди четырех подходов, но он представляет собой мощный способ выкупа акций, использующий гибкость системы классифицированных акций по законодательству о компаниях в Японии. Этот метод позволяет доминирующему акционеру достичь полного владения дочерней компанией даже в спорных ситуациях, если он может обеспечить два специальных решения общего собрания акционеров.

Он основан на положениях статьи 108, пункт 1, пункт 7 и статьи 171 Японского закона о компаниях. Основной особенностью является необходимость двух специальных решений (требуется более двух третей голосов в поддержку на каждом этапе).

Процедура состоит из двух этапов. На первом этапе компания изменяет свои уставные документы специальным решением общего собрания акционеров, преобразуя все выпущенные обыкновенные акции в новый тип акций с условием обязательного выкупа (акции с условием обязательного выкупа), что позволяет компании выкупить их по решению общего собрания акционеров. На втором этапе компания снова проводит специальное решение общего собрания акционеров для выкупа всех акций с условием обязательного выкупа (согласно статье 171 Японского закона о компаниях). В этом решении определяется компенсация за выкуп, при этом доминирующему акционеру выдаются новые обыкновенные акции, а миноритарным акционерам выплачивается наличными или выдаются другие акции, не достигающие одной полной акции. В результате миноритарные акционеры в конечном итоге получают денежную компенсацию и выходят из компании.

Защита прав миноритарных акционеров также предусмотрена на двух этапах. Акционеры, проголосовавшие против изменения устава на первом этапе, могут воспользоваться правом требования выкупа своих акций. После решения о выкупе акций на втором этапе акционеры, недовольные компенсацией за выкуп, могут обратиться в суд с требованием определить справедливую стоимость выкупа (согласно статье 172 Японского закона о компаниях).

Подход к определению цены в этом методе был продемонстрирован в решении Токийского высшего суда от 6 октября 2020 года (дело MAG Net Holdings). Этот прецедент показал тонкий подход суда к оценке стоимости, предполагая, что при определении “справедливой цены” следует учитывать стоимость компании, как если бы выкуп акций не происходил (так называемая “цена без сделки”), что подчеркнуло роль суда в защите экономических интересов миноритарных акционеров.

Метод 4: Применение обмена акциями

Обмен акциями — это система, первоначально предназначенная для реорганизации корпоративных групп, но благодаря её гибкости в определении компенсации, её можно использовать для выкупа акций за наличные. Этот метод часто применяется, когда холдинговая компания стремится превратить публичную дочернюю компанию в полностью принадлежащую ей дочернюю компанию.

Данный метод основан на положениях о обмене акциями, начиная с статьи 767 Японского корпоративного закона (Japanese Corporate Law). В обычной ситуации обмена акциями акционеры дочерней компании получают в качестве компенсации акции материнской компании, но когда целью является выкуп за наличные, компенсация может быть осуществлена наличными (обмен акциями за наличные) или другим имуществом. Это позволяет принудительно выкупить акции у миноритарных акционеров дочерней компании. Для осуществления процедуры требуется специальное решение общего собрания акционеров как материнской, так и дочерней компании (согласие более чем двух третей голосов), и процедурная нагрузка не является незначительной.

Самым важным фактором при выборе этого метода является налоговое обращение. В случае квалифицированного обмена акциями, когда акции материнской компании выступают в качестве компенсации, налогообложение капитального прироста может быть отложено. Однако, если компенсация выплачивается наличными, это рассматривается как продажа акций, и налог на капитальный прирост взимается немедленно. Это крайне важная информация для миноритарных акционеров, подлежащих выкупу, и играет значительную роль в переговорах по условиям сделки.

В качестве меры защиты миноритарных акционеров, акционеры, противопоставляющиеся обмену акций, могут воспользоваться правом требования выкупа акций у соответствующей компании и потребовать выкупа своих акций по справедливой цене.

Сравнение методов и стратегический выбор

Выбор метода выкупа акций должен быть стратегическим управленческим решением, учитывающим долю голосов контролирующего акционера, желаемую скорость процедуры, а также допустимые затраты и сложность. Нет абсолютно лучшего метода; оптимальный выбор зависит от конкретных обстоятельств.

Для контролирующего акционера, владеющего более чем 90% голосов, наиболее мощным инструментом является “Запрос на передачу акций от особого контролирующего акционера”, который позволяет проводить процедуру быстро, без необходимости собрания акционеров, только по решению совета директоров. В то же время, если доля голосов составляет от двух третей до менее 90%, этот метод не применим, и следует рассмотреть “Консолидацию акций” или “Использование акций с полным выкупом”. При сравнении этих двух методов, обычно консолидация акций, требующая только одного специального решения, является более простой и быстрой процедурой, чем использование акций с полным выкупом, которое требует двух специальных решений. “Применение обмена акций” обычно используется для полного поглощения дочерней компании родительской компанией, и позволяет исключить миноритарных акционеров, выплачивая им компенсацию наличными, но требует специального решения обеих компаний.

Практика и судебные риски вокруг “справедливой цены” в Японии

Независимо от выбранного метода выкупа акций, ключевым фактором успеха является определение “справедливой цены”. Простое формальное соблюдение процедур, установленных Японским корпоративным законодательством, недостаточно, поскольку реальная справедливость выплаты миноритарным акционерам является одной из наиболее спорных тем и представляет собой наибольший судебный риск для компании.

Изучая судебную практику, можно увидеть, что суды не принимают предложенную компанией цену безоговорочно. Они используют различные методы оценки стоимости компании, такие как метод дисконтированных денежных потоков (DCF), метод рыночной стоимости акций и метод чистых активов, учитывая сложные концепции, такие как стоимость компании в отсутствие сделки (цена “если бы не”) и справедливое распределение синергии, возникающей в результате сделки.

Поэтому для компаний, планирующих выкуп акций, необходимо подготовиться к судебному рассмотрению и обеспечить возможность объективного доказательства справедливости цены. На практике наиболее важной мерой управления рисками является получение заключения о справедливости цены (Fairness Opinion) от независимой оценочной организации. Это заключение служит мощным доказательством того, что совет директоров действовал с должной осмотрительностью при определении цены и может стать основой для подтверждения обоснованности их решений в суде. Небрежное определение справедливой цены может привести к серьезным последствиям, таким как значительные судебные издержки, потеря времени руководства, приказ суда о повышении цены и ущерб репутации компании.

Заключение

Как мы видели в этой статье, кэш-аут является неотъемлемым стратегическим инструментом, признанным под японским корпоративным законодательством, который позволяет установить 100% контроль над компанией и тем самым значительно повысить гибкость и эффективность управления. При его осуществлении необходимо выбрать наиболее подходящий из четырех основных методов, исходя из доли голосующих акций, принадлежащих доминирующему акционеру, и конкретных обстоятельств. Однако, независимо от выбранного метода, ключевым моментом для успешного и юридически безупречного завершения кэш-аута является честный расчет и предложение “справедливой цены” миноритарным акционерам. Обеспечение этой существенной справедливости является наиболее важным элементом управления рисками и ключом к успешной сделке.

Юридическая фирма “Монолит” обладает обширным опытом в предоставлении юридических услуг по теме кэш-аута для множества клиентов в Японии. Наша фирма предлагает всеобъемлющую поддержку, начиная от разработки стратегических планов для этих сложных сделок, соблюдения строгих процедур, установленных японским корпоративным законодательством, и до управления рисками судебных разбирательств. В нашей фирме также работают юристы, имеющие квалификацию в иностранных юрисдикциях и владеющие английским языком, что позволяет обеспечить бесперебойное общение и точные юридические консультации в контексте международных слияний и поглощений, а также реорганизаций компаний. В важных управленческих решениях, связанных с достижением полного контроля, мы являемся надежным партнером для вашей компании. Источник, использованный в отчете