Valmöjligheter för struktur vid M&A för uppköp av smartphone-appar

Det finns säkert fall där företagsledare vill “förvärva” någon form av verksamhet som ett annat företag äger. “Förvärv” kan låta storslaget, men det gäller även när du till exempel vill köpa en smartphone-app, en webbplats, ett YouTube- eller Instagram-konto, eller en virtuell YouTuber-karaktär. Att vilja “köpa en webbplats med många sidvisningar som verkar kunna generera inkomster om den drivs av vårt företag” är också en form av “förvärv” eller “M&A”.

Men “förvärv” och “M&A” som vardagliga termer är inte nödvändigtvis entydiga juridiskt sett. Det finns olika metoder, eller “strukturer”, för att genomföra ett “förvärv” eller “M&A”. Och vilken struktur du bör välja beror på olika individuella omständigheter, som om den andra parten är ett företag eller en individ, om företaget har andra verksamheter, vilken ersättning som kan erbjudas, och så vidare.

Här kommer vi att anta att företaget A äger en smartphone-app B, och att företaget C vill köpa den. Vi kommer att presentera detaljerna och för- och nackdelarna med de strukturer som företag A och C kan välja. Även om vi använder en “smartphone-app” som exempel, gäller det i princip även för webbplatser, YouTube-konton och annat.

Hur man köper upp en appverksamhet

Fullständig aktieöverlåtelse

Om företaget A, som är föremål för uppköpet, inte driver någon annan verksamhet än att driva appen B, har företaget C möjlighet att köpa alla aktier i A. Det innebär att man inte “köper B”, utan “köper företaget A som driver B”. Genom att överlåta alla aktier i företaget A kan företaget C, som mottagare, kontrollera företaget A och därmed B, som är A:s enda verksamhet, som 100% ägare.

För att genomföra en fullständig aktieöverlåtelse ingår företaget C ett aktieöverlåtelseavtal med alla aktieägare i företaget A.

När aktieöverlåtelsen har genomförts blir företaget A ett företag där endast företaget C är aktieägare. Det är vad man kallar ett “helägt dotterbolag”.

Fusion genom absorption

En fusion genom absorption innebär att av de företag som är parter i en “fusion”, fortsätter ett av företagen att existera efter fusionen och övertar alla rättigheter och skyldigheter från det andra företaget som upphör att existera genom fusionen. Det kan verka lite komplicerat, men det finns två typer av fusioner: en “fusion genom absorption” där företagen A och C fusionerar och endast företaget C (eller A) kvarstår, och en “fusion genom nybildning” där företagen A och C fusionerar till ett nytt företag, till exempel företaget D. Båda är metoder för “M&A” i strikt mening.

Företaget C kommer att överta alla rättigheter och skyldigheter från företaget A, som upphör att existera genom fusionen. Därför kan företaget C, efter fusionen, ensamt driva den verksamhet som inkluderar mobilappen B, som företaget A ägde.

För att genomföra en fusion genom absorption ingår företaget C ett fusionsavtal med företaget A och får i princip godkännande genom ett särskilt beslut vid en generalförsamling (med godkännande av mer än två tredjedelar av de röstberättigade aktieägarna som är närvarande).

En fusion har samma skatte- och redovisningsmässiga effekter som den tidigare nämnda fullständiga aktieöverlåtelsen. Till exempel, om företaget C är lönsamt och absorberar det förlustbringande företaget A, kommer företaget C:s vinst att minska efter fusionen genom att vinsten och förlusten balanseras mot varandra, vilket minskar skattebeloppet. Om en fullständig aktieöverlåtelse genomförs och företaget C gör företaget A till ett helägt dotterbolag, kommer företagen C och A att “konsolideras”, så om företaget C är lönsamt och företaget A är förlustbringande, kommer vinsten och förlusten att balanseras mot varandra på samma sätt, vilket minskar vinsten och därmed skattebeloppet. Skillnaden är om företagen “förblir separata men konsolideras (fullständig aktieöverlåtelse)” eller om “företagen blir ett och naturligtvis balanseras mot varandra (fusion genom absorption)”.

Aktiebyte

Ett aktiebyte innebär att ett aktiebolag (det uppköpta företaget) låter ett annat företag (det uppköpande företaget) förvärva alla dess utestående aktier. Med andra ord, det uppköpande företaget, dvs. företaget C, förvärvar aktierna i företaget A, inte med pengar, utan med sina egna (företaget C:s) aktier som betalning.

Om företaget C genomför ett aktiebyte för aktierna i företaget A, kan det bli det helägda moderbolaget till företaget A. Och precis som i fallet med en fullständig aktieöverlåtelse, kan det kontrollera verksamheten som inkluderar mobilappen B, som ägs av företaget A.

För att genomföra ett aktiebyte ingår företaget C ett aktiebytesavtal med företaget A och får i princip godkännande genom ett särskilt beslut vid en generalförsamling i båda företagen.

Överlåtelse av verksamhet

En överlåtelse av verksamhet innebär att ett företag överlåter sin “verksamhet” till en annan person eller ett annat företag som en affärstransaktion.

“Verksamhet” avser egendom som är organiserad för ett visst affärsändamål och fungerar som en organisk helhet, och det krävs att det övertagande företaget fortsätter verksamheten. En mobilapp är en typ av egendom i form av programvara, och det övertagande företaget driver verksamheten med hjälp av det överlåtande företagets know-how, så överlåtelsen av den räknas som en “överlåtelse av verksamhet”.

För att överlåta hela eller en viktig del av verksamheten ingår det övertagande företaget C ett avtal om överlåtelse av verksamhet med företaget A. För att göra detta krävs det i princip att det överlåtande företaget A får godkännande genom ett särskilt beslut vid en generalförsamling. Det kan vara lite svårt att förstå, men en överlåtelse av verksamhet är helt enkelt ett avtal mellan företagen A och C om att “sälja mobilappen B för pengar”, det vill säga en typ av köpeavtal. Och om det som säljs inte är mobilappen B utan bara en sak, till exempel en dator, skulle det verkligen bara vara ett köpeavtal och det skulle inte vara någon fråga om ett “beslut vid en generalförsamling”. En överlåtelse av verksamhet är ett undantag från detta. Om företaget A säljer hela mobilappen B, som är en viktig egendom för företaget och som är “organiserad för ett visst affärsändamål och fungerar som en organisk helhet”, till ett annat företag, bör företaget A gå igenom ett beslut vid en generalförsamling för att genomföra en sådan viktig “köpeavtal”, det vill säga en överlåtelse av verksamhet. Det finns några regler för överlåtelse av verksamhet som skiljer sig från vanliga köpeavtal, men vi kommer inte att gå in på detaljer här.

Fördelar och nackdelar med varje metod

Fullständig aktieöverlåtelse

Fullständig aktieöverlåtelse är en enkel metod för att kontrollera ett företag genom att endast överföra status som aktieägare, men beslutet att sälja aktier är upp till varje aktieägare i företag A. Därför är det svårt att genomföra om det finns aktieägare i företag A som motsätter sig. Dessutom är det komplicerat att ingå aktieöverlåtelseavtal med alla aktieägare om det finns många aktieägare i företag A. Dessutom måste företag C ofta betala pengar som ersättning, vilket kräver att de förbereder en betydande summa pengar. Men även om det finns motstående aktieägare kan företag C inte bli en 100% aktieägare, men om antalet aktier som ägs av de motstående aktieägarna är litet, är det möjligt att fatta beslut om företagsledningen som de vill vid aktieägarmötet.

Fusion

Med en fusion kan du helt köpa ett annat företag även om det finns aktieägare som motsätter sig, så länge du får godkännande från ett särskilt beslut vid aktieägarmötet, och kontrakt kan ingås mellan företagen. Med andra ord, ett särskilt beslut vid aktieägarmötet är möjligt om två tredjedelar av alla aktieägare godkänner, så även om en minoritetsaktieägare motsätter sig kan en fusion genomföras mot aktieägarens vilja. Dessutom är en fusion en metod där företag C helt absorberar företag A som helhet, vilket för företag C innebär en struktur med “potentiella risker relaterade till delar av företag A förutom smartphone-appen B”. Till exempel kan företag C bedriva andra verksamheter förutom den som är relaterad till smartphone-appen B och kan ha enorma off-balance sheet skulder (skulder som inte anges i balansräkningen). En fusion är en struktur som helt absorberar “företaget A som helhet”, inklusive sådana off-balance sheet skulder. Innan genomförandet är det nödvändigt att noggrant kontrollera om det finns sådana risker.

Aktiebyte

Med ett aktiebyte kan du helt köpa ett annat företag även om det finns aktieägare som motsätter sig, så länge du får godkännande från ett särskilt beslut vid aktieägarmötet, och kontrakt kan ingås mellan företagen.

Dessutom finns det ingen laglig begränsning för ersättningen till aktieägarna i det företag som blir ett helägt dotterbolag, och det kan vara pengar eller annan egendom, så det är inte nödvändigt att förbereda pengar, och du kan ge aktier i moderbolaget. Aktiebyte är en struktur där företag C gör företag A till ett helägt dotterbolag, vilket liknar fullständig aktieöverlåtelse. I fallet med fullständig aktieöverlåtelse är principen att företag C:s aktieägarstruktur inte ändras oavsett överlåtelse, men om företag C:s aktier används som ersättning vid aktiebyte kommer de som ursprungligen var aktieägare i företag A att bli aktieägare i företag C efter aktiebytet. Därför, sett från företag C, minskar friheten i företagsledningen.

Företagsöverlåtelse

En företagsöverlåtelse innebär inte att alla rättigheter och skyldigheter övertas som i en fusion, utan det är en transaktion där företaget som överlåter överför rättigheterna det har i samband med den verksamhet till den andra parten och den andra parten tar över skyldigheterna. Och objektet bestäms inte vagt som “allt relaterat till denna verksamhet”, utan listas specifikt som “uppsättningen som anges i bilagan”.

Därför kommer du inte att överta off-balance sheet skulder eller onödiga verksamheter.

Men vid överlåtelse av en app-verksamhet kan det vara svårt att extrahera överlåtelseobjekt som är nödvändiga för att bedriva verksamheten om du inte förstår programvaran, såsom appens källkod och dess upphovsrätt, server-sidans applikation och dess upphovsrätt, och rätten att använda tredjepartstjänster.

Dessutom kan företag A inte fritt “överlåta” de skyldigheter det har till företag C, utan måste få individuellt tillstånd från rättighetsinnehavaren, som är den andra parten i skyldigheten. “Skyldighet” kan vara abstrakt, men till exempel, om smartphone-appen B har en användarregistreringsfunktion och företag A, som är operatören, har en skyldighet att tillhandahålla vissa tjänster till varje användare genom smartphone-appen B, måste företag A i princip förhandla individuellt med varje användare och få tillstånd att “operatören kommer att ändras till företag C, och framtida tjänsteleverans kommer att utföras av företag C, är det okej?”. Denna procedur är mycket komplicerad och nästan omöjlig i praktiken, så företag A måste skapa användarvillkor etc. i förväg med tanke på att det kan finnas en framtida företagsöverlåtelse och att de måste godkänna i sådana fall.

Ersättningen för företagsöverlåtelse är vanligtvis pengar, och det är nödvändigt att förbereda en betydande summa pengar.

Sammanfattning

Som ovan nämnt, har M&A-strukturen, det vill säga “förvärvet” av affärer som smartphone-appar, sina fördelar och nackdelar. För att genomföra detta smidigt krävs inte bara juridisk kunskap och generell affärsförståelse, utan också specialiserad kunskap om specifika affärer, såsom smartphone-appar, webbplatser och YouTube, etc.