Терміновий лист інвестиційного договору щодо збільшення капіталу за рахунок третіх осіб

Зазвичай, коли стартапи залучають фінансування від третіх осіб, таких як венчурний капітал (VC), нові акції призначаються для інвесторів, таких як VC, у формі збільшення капіталу за рахунок третіх осіб. При проведенні збільшення капіталу за рахунок третіх осіб, часто створюється термшит (Term Sheet), оскільки в інвестиційному договорі потрібно визначити багато пунктів. Тому ми пояснимо, які пункти є ключовими при переговорах про договір і які з них записуються в термшит інвестиційного договору.

Що таке інвестиційний договір

Коли компанія отримує інвестиції від VC або інших третіх сторін, необхідно укласти договір, що визначає умови інвестицій. У цьому випадку, сторонами договору є компанія, яка отримує інвестиції, існуючі акціонери, такі як засновники, та нові інвестори, такі як VC.

Укладання інвестиційного договору не є процедурою, вимаганою Законом про корпорації (Японський Закон про корпорації), але якщо договір не укладено, компанія, яка отримала інвестиції, не зможе довести, що отримані від VC кошти були інвестиційними, що може стати причиною проблем у майбутньому. Якщо не можна довести, що це були інвестиції, існує ризик, що VC зможе в подальшому відкликати свої інвестиції. Тому, особливо для компаній, які отримують інвестиції, важливо належним чином укласти інвестиційний договір.

Детальніше про необхідність укладання інвестиційного договору описано в наступній статті.

Пов’язана стаття: Що таке інвестиційний договір? Необхідність укладання договору для компаній[ja]

Типи інвестиційних договорів

Договори, які укладаються при отриманні інвестицій, можуть бути оформлені як один документ, але зазвичай вони розділяються на декілька договорів відповідно до їх змісту. Найважливішими при укладанні договору з інвестором є інвестиційний договір та договір між акціонерами.

Інвестиційний договір – це договір, який укладається між компанією, яка отримує інвестиції, та новим інвестором, таким як VC. Він визначає умови щодо інвестиційних цілей, таких як акції, а також умови щодо фінансового стану та управління компанії, яка є предметом інвестицій.

З іншого боку, договір між акціонерами укладається з урахуванням існуючих акціонерів, таких як засновники. У більшості випадків, існуючі акціонери, такі як засновники, володіють більш ніж половиною акцій компанії. Згідно з Законом про корпорації, акціонери, які володіють більш ніж половиною акцій, можуть в принципі самостійно приймати рішення щодо основних питань управління компанією. Багато інвесторів, таких як VC, інвестують з метою участі в управлінні, але для цього необхідно обмежити існуючих акціонерів, які володіють більш ніж половиною акцій, за допомогою договору.

Детальніше про відносини між інвестиційним договором та договором між акціонерами описано в наступній статті.

Пов’язана стаття: Відносини між інвестиційним договором та договором між акціонерами[ja]

Збільшення капіталу за рахунок третіх осіб в інвестиційному договорі

Якщо об’єктом інвестицій VC є акції, компанія, яка отримує інвестиції, випускає нові акції для інвесторів VC. Метод, який використовується в цьому випадку, називається збільшенням капіталу за рахунок третіх осіб. Збільшення капіталу за рахунок третіх осіб – це процедура, коли компанія надає певній третій стороні право на придбання нових акцій, які вона випускає, і інвестори VC купують їх. Це один з методів випуску акцій, визначених Законом про корпорації. Коли ви збільшуєте капітал за рахунок третіх осіб, випускаючи акції та залучаючи фінансування від інвесторів VC, є багато питань, які слід вирішити на стадії переговорів про умови інвестицій.

Термшит у інвестиційних договорах

Значення термшиту

При залученні фінансування від інвесторів, таких як венчурні капіталісти, шляхом випуску нових акцій через третій виділений капітал, ви зазвичай укладаєте інвестиційний договір. Однак, цей інвестиційний договір часто буває довгим, і вам потрібно налагоджувати складні правові відносини з кількома сторонами на етапі переговорів про укладання договору.

Тому, на практиці, перед створенням інвестиційного договору, часто створюють термшит, який перелічує основні умови договору в формі таблиці. Цей термшит потім використовується як основа для переговорів про укладання договору.

Пункти термшиту

Пункти термшиту в інвестиційному договорі та договорі між акціонерами відрізняються в залежності від інвестиційного проекту, тому вони є лише орієнтирами. Основні пункти включають наступне. Крім того, якщо видається привілейована акція, додається інформація про власників привілейованих акцій.

• Питання, що стосуються сторін договору
• Загальна інформація про залучення коштів (тип акцій, які випускаються, загальна кількість акцій, які можуть бути випущені, та загальна кількість випущених акцій, кількість акцій, які випускаються, вартість випуску, загальна сума внесків, умови внесення, статутний капітал, термін внесення, використання коштів тощо)
• Питання, що стосуються привілейованих акцій (пріоритетні дивіденди, пріоритет розподілу залишкового майна, право на вимогу придбання, умови придбання, право голосу, розбиття акцій тощо)
• Питання, що стосуються акцій (гарантії відповідності, пріоритетне право інвестора на підписку, обробка порушень договору, припинення договору тощо)
• Питання, що стосуються управління компанією (використання коштів, умови щодо зусиль щодо виходу на біржу, відправка директорів та спостерігачів, попереднє затвердження / повідомлення для інвесторів, розкриття інформації для інвесторів, обов’язок засновників зосередитися на бізнесі тощо)

Питання, що стосуються акцій різних видів

При отриманні інвестицій від VC та інших, може бути випущено акції різних видів, про які йдеться в умовах інвестиційного договору. Акції різних видів – це акції, частина прав, які вони надають, можуть відрізнятися, і вони можуть бути використані при отриманні інвестицій від VC та інших.

Наприклад, можуть бути акції різних видів, які визначають різні умови щодо розподілу прибутку або залишкового майна, або акції, які надають право відмови від певних рішень загальних зборів акціонерів. Інвестори, такі як VC, можуть очікувати, що вони будуть мати певний вплив на управління компанією після інвестицій, тому вони можуть випустити акції з такими характеристиками.

При випуску акцій різних видів, їх характеристики будуть вказані в умовах інвестиційного договору. Наприклад, у розділі про пріоритет розподілу залишкового майна може бути таке положення:

Х гривень на акцію (Х% від суми внеску на акцію) з пріоритетом перед звичайними акціями, з пріоритетом [однаковим або вищим] перед акціями Х-го виду, [з участю або без участі]

https://www.meti.go.jp/press/2018/04/20180402006/20180402006-1.pdf[ja]

Детальніше про положення щодо акцій різних видів в інвестиційному договорі описано в наступній статті.

Пов’язана стаття: Випуск акцій різних видів в інвестиційному договорі стартапу та їх характеристики[ja]

Питання, що стосуються акцій

У зв’язку з інвестиціями, є ряд питань, що стосуються випуску акцій. Детальніше про положення акцій в інвестиційному договорі описано в статті нижче.

Пов’язана стаття: Що таке положення про акції в інвестиційному договорі[ja]

• Положення про пріоритетне підписання нових акцій
• Положення про пріоритетне право купівлі та право першого купівлі
• Положення про купівлю акцій
• Положення про право на спільний продаж та право на участь в передачі
• Положення про передачу акцій
• Положення про право на примусову продажу (Drag Along Right)
• Положення про вважаєму ліквідацію

Положення про пріоритетне підписання дає інвестору право пріоритетного підписання нових акцій, що випускаються, для збереження своєї долі власності. Про право пріоритетного підписання зазвичай пишуть на термшиті.

Коли компанія випускає акції, інвестор може пріоритетно підписати їх відповідно до своєї долі власності. Однак, це не включає випуск опціонів на акції, що відповідають ○% загальної кількості випущених акцій.

https://www.meti.go.jp/press/2018/04/20180402006/20180402006-1.pdf[ja]

Також, положення про купівлю акцій визначає право інвестора, такого як VC, вимагати від компанії або керівництва купівлю акцій, які вони володіють, у випадку виникнення певних обставин. Про положення купівлі акцій зазвичай пишуть на термшиті. Умови виникнення права на вимогу купівлі та метод розрахунку ціни купівлі є ключовими моментами.

1. Інвестор може вимагати від компанії-випускника та засновників купівлю акцій, які він володіє, у випадку виникнення будь-якої з наступних обставин:
・Серйозне порушення статей ○, ○, ○ цього договору
・Виявлення, що заявлені гарантії не є правдивими або точними, і це має важливе значення
2. Ціна купівлі акцій інвестора внаслідок вимоги про купівлю, зазначеної в пункті 1, визначається за методом, щодо якого домовилися інвестор та компанія-випускник та засновники

https://www.meti.go.jp/press/2018/04/20180402006/20180402006-1.pdf[ja]

Детальніше про положення про купівлю акцій в інвестиційному договорі описано в статті нижче.

Пов’язана стаття: Що таке положення про купівлю акцій в інвестиційному договорі[ja]

Крім того, право на примусову продажу (Drag Along Right) – це положення, яке дозволяє інвесторам, таким як VC, примусово проводити M&A або EXIT. З точки зору інвесторів, таке право може бути ефективним для повернення інвестицій, і деякі інвестори можуть вимагати таких умов. Детальніше про положення про право на примусову продажу в інвестиційному договорі описано в статті нижче.

Пов’язана стаття: Положення про право на примусову продажу в інвестиційному договорі стартапу[ja]

Положення про вважаєму ліквідацію – це положення, яке передбачає розподіл активів інвесторам, таким як VC, вважаючи, що компанія, в яку вони інвестували, була ліквідована після їхньої інвестиції, коли ця компанія була придбана. Особливо, якщо ви інвестували з самого початку, часто буває, що ви були придбані через M&A, а не через IPO, тому без положення про вважаєму ліквідацію може бути неможливо повернути інвестиції. Детальніше про положення про вважаєму ліквідацію в інвестиційному договорі описано в статті нижче.

Пов’язана стаття: Що таке положення про вважаєму ліквідацію в інвестиційному договорі[ja]

Питання щодо управління компанією

У терміновому листі інвестиційного договору зазначаються такі питання щодо управління компанією. Детальніше про положення, що стосуються управління компанією в інвестиційному договорі, ми розглядаємо в статті за посиланням нижче.

Пов’язана стаття: Що таке положення про управління компанією в інвестиційному договорі[ja]

• Положення про зобов’язання щодо виведення на біржу
• Положення про використання коштів
• Положення про призначення директорів та спостерігачів
• Положення про гарантії та заяви
• Положення про повідомлення про важливі питання та попереднє затвердження інвесторами
• Положення про повідомлення інвесторам після події
• Положення про зосередження на управлінні

Положення про призначення директорів передбачає, що інвестори, такі як венчурні капіталісти, призначають своїх співробітників директорами в компанії, в яку вони інвестують. Зазвичай венчурні капіталісти вимагають певного ступеня участі в управлінні компанією, в яку вони інвестують, з метою отримання прибутку. Якщо вони призначають своїх співробітників директорами, вони можуть контролювати процес прийняття рішень в компанії, в яку вони інвестують, висловлюючи свою думку на засіданнях ради директорів. Питання про призначення директорів зазвичай зазначаються в терміновому листі таким чином:

Акціонер, який володіє не менше як Х% / Х акцій вже випущених акцій переважного типу, має право призначити одного директора

https://www.meti.go.jp/press/2018/04/20180402006/20180402006-1.pdf[ja]

Детальніше про положення щодо призначення директорів в інвестиційному договорі ми розглядаємо в статті за посиланням нижче.

Пов’язана стаття: Що таке положення про призначення директорів в інвестиційному договорі[ja]

Крім того, в інвестиційному договорі зазвичай встановлюються положення про гарантії та заяви, щоб гарантувати, що фінансовий стан і питання управління компанією, в яку інвестують, є належними та відповідають заявленому. Ці питання також зазначаються в терміновому листі. Детальніше про положення про гарантії та заяви в інвестиційному договорі ми розглядаємо в статті за посиланням нижче.

Пов’язана стаття: Що таке положення про гарантії та заяви в інвестиційному договорі[ja]

Крім того, можуть бути встановлені положення про зосередження на управлінні, що обмежують можливість витоку керівництва після інвестицій. У терміновому листі це зазвичай зазначається таким чином:

1. Не відмовлятися від посади директора, не відмовлятися від повторного вибору без згоди інвестора

2. Заборона на сумісництво без попередньої згоди інвестора

3. Зобов’язання уникати конкуренції протягом періоду виконання обов’язків та протягом Х років після відставки

https://www.meti.go.jp/press/2018/04/20180402006/20180402006-1.pdf[ja]

Крім того, інвестори, такі як венчурні капіталісти, зазвичай прагнуть отримати прибуток від своїх інвестицій через виведення компанії, в яку вони інвестують, на біржу (IPO). У такому випадку може бути встановлено зобов’язання компанії, в яку інвестують, прагнути до виведення на біржу. У терміновому листі це зазвичай зазначається таким чином:

1. Компанія, що випускає акції, та засновники акцій мають зобов’язання прагнути до виведення на біржу до кінця місяця Х року
2. Компанія, що випускає акції, та засновники акцій мають зобов’язання співпрацювати, якщо інвестор змушений продати акції компанії через закінчення терміну дії та інші причини

https://www.meti.go.jp/press/2018/04/20180402006/20180402006-1.pdf[ja]

Підсумки

Як ми бачили вище, при отриманні інвестицій через збільшення капіталу за рахунок третіх осіб, потрібно вирішити багато питань. Всі ці питання, які ви вирішуєте тут, є важливими для подальшого управління компанією, тому важливо ретельно розглянути кожне з них на етапі терм-шиту. Багато питань передбачають знання Японського корпоративного права (Japanese Corporate Law), тому деякі з них можуть бути складними для розуміння. Тому, коли ви ведете переговори про угоду з метою отримання інвестицій від третіх осіб, таких як венчурні капіталісти, рекомендуємо вам звернутися до адвоката з багатим досвідом у фінансуванні стартапів.

https://www.chusho.meti.go.jp/kinyu/shikinguri/equityfinance/index.html[ja]