Možnosti struktury M&A při akvizici mobilních aplikací

Případy, kdy byste chtěli “akvizici” nějakého podnikání, které vlastní jiná společnost, by měl mít kdokoli, kdo je podnikatelem. “Akvizice” může znít velkolepě, ale je to stejné, pokud například kupujete mobilní aplikaci, webovou stránku, účet na YouTube nebo Instagramu, nebo postavu virtuálního YouTubera. “Chci koupit webovou stránku s mnoha návštěvníky, kterou bych mohl provozovat a monetizovat” je také druh “akvizice” nebo “M&A”.

Avšak “akvizice” a “M&A” jako běžné termíny nejsou v právním smyslu nutně jednoznačné. Existuje mnoho způsobů, jak realizovat “akvizici” nebo “M&A”, různé “struktury”. A kterou strukturu byste měli zvolit, závisí na různých individuálních okolnostech, jako je to, zda je druhá strana společnost nebo jednotlivec, zda společnost vlastní jiné podnikání, jakou cenu můžete nabídnout, atd.

Zde předpokládáme situaci, kdy společnost A vlastní podnikání mobilní aplikace B a společnost C ji chce koupit. Představíme podrobnosti o strukturách, které mohou společnosti A a C zvolit, a jejich výhody a nevýhody. Příklad je “mobilní aplikace”, ale platí to stejně pro webové stránky, účty na YouTube nebo cokoli jiného.

Jak koupit podnikání s aplikací

Převod všech akcií

Pokud je A společností, která je předmětem nákupu a kromě provozování aplikace B neprovádí žádné další podnikání, C má možnost koupit všechny akcie A. Jinými slovy, nejde o “koupi B”, ale o “koupi celé společnosti A, která provozuje B”. Převodem všech akcií společnosti A se společnost C stává 100% akcionářem společnosti A a může tak ovládat B, jediný byznys společnosti A.

Pro převod všech akcií je nutné uzavřít smlouvu o převodu akcií mezi všemi akcionáři společnosti A a společností C.

Po převodu akcií se společnost A stává společností, jejímž jediným akcionářem je společnost C. Jinými slovy, stává se “plně vlastněnou dceřinou společností”.

Fúze

Fúze znamená, že z dvou společností, které se spojují, jedna zůstává po fúzi existovat a přebírá všechna práva a povinnosti druhé společnosti, která zaniká fúzí. … Může to znít trochu složitě, ale existují dva typy fúzí: “fúze absorpcí”, kdy se spojí společnosti A a C a zůstane pouze společnost C (nebo A), a “fúze založením nové společnosti”, kdy se společnosti A a C spojí do nové společnosti, například D. Oba typy jsou jedním z nástrojů “M&A” v užším smyslu.

Společnost C přebírá všechna práva a povinnosti společnosti A, která zaniká fúzí. Proto může společnost C po fúzi výhradně provozovat podnikání, včetně mobilní aplikace B, kterou vlastnila společnost A.

Pro provedení fúze musí společnost C uzavřít smlouvu o fúzi se společností A a obdržet schválení prostřednictvím speciálního usnesení valné hromady (souhlas více než dvou třetin hlasovacích práv přítomných akcionářů) v obou společnostech.

Fúze má stejný daňový a účetní dopad jako převod všech akcií, který byl zmíněn výše. Například, pokud je společnost C v černých číslech a absorbuje společnost A, která je v červených číslech, zisk společnosti C po fúzi se sníží tím, že se černé a červené číslo vyruší, a tím se sníží i daňová povinnost. Pokud by byl proveden převod všech akcií, jak bylo uvedeno výše, a společnost C by se stala plně vlastněnou dceřinou společností A, společnosti C a A by byly “konsolidovány”, takže pokud by společnost C byla v černých číslech a společnost A v červených, zisk by se snížil stejným způsobem, tím, že se černé a červené číslo vyruší, a tím by se snížila daňová povinnost. Rozdíl je v tom, zda jsou společnosti “konsolidovány, zatímco zůstávají oddělené (převod všech akcií)” nebo “se stávají jednou společností a tím se samozřejmě vyruší (fúze)”.

Výměna akcií

Výměna akcií znamená, že určitá akciová společnost (společnost, která je koupena) nechá jinou společnost (společnost, která kupuje) získat všechny její vydány akcie. Jinými slovy, společnost, která kupuje, tedy společnost C, získává akcie společnosti A ne za peníze, ale za vlastní akcie společnosti C.

Pokud společnost C provede výměnu akcií za akcie společnosti A, může se stát plně vlastněnou mateřskou společností společnosti A. A stejně jako v případě převodu všech akcií, může ovládat podnikání, včetně mobilní aplikace B, kterou vlastní společnost A.

Pro provedení výměny akcií musí společnost C uzavřít smlouvu o výměně akcií se společností A a obdržet schválení prostřednictvím speciálního usnesení valné hromady v obou společnostech.

Převod podnikání

Převod podnikání znamená, že společnost převede své “podnikání” na jinou osobu nebo společnost jako obchodní transakci.

“Podnikání” znamená majetek, který je organizován pro určitý podnikatelský účel a funguje jako organický celek, a převzatá společnost musí převzít podnikatelskou činnost. Mobilní aplikace je majetkem ve formě softwaru a převzatá společnost provozuje činnost s využitím know-how převodové společnosti, takže její převod je “převodem podnikání”.

Pro převod celého podnikání nebo jeho důležité části musí převzatá společnost C uzavřít smlouvu o převodu podnikání se společností A. K tomu je třeba, aby převodová společnost A obdržela schválení prostřednictvím speciálního usnesení valné hromady. Může to být trochu složité, ale převod podnikání je jednoduše smlouva mezi společnostmi A a C o “prodeji mobilní aplikace B za peníze”, tedy druh kupní smlouvy. A pokud je prodávaným předmětem mobilní aplikace B, nikoli jen nějaká věc, například jeden počítač, pak je to opravdu jen kupní smlouva a nejde o takové věci jako “usnesení valné hromady”. Převod podnikání je výjimkou z tohoto pravidla. Pokud společnost A prodává celou svou mobilní aplikaci B, která je pro ni důležitým majetkem, a je “organizována pro určitý podnikatelský účel a funguje jako organický celek”, jiné společnosti, měla by společnost A před provedením takové důležité “kupní smlouvy”, tedy převodu podnikání, získat schválení valné hromady. Kromě potřeby schválení valné hromady existují pro převod podnikání některá pravidla, která se liší od běžné kupní smlouvy, ale ty zde nebudeme podrobněji rozebírat.

Klady a zápory jednotlivých metod

Převod všech akcií

Převod všech akcií je jednoduchý způsob, jak ovládnout podnikání pouze převodem postavení akcionáře, ale rozhodnutí o prodeji akcií je na svobodě každého akcionáře společnosti A. Proto je realizace obtížná, pokud jsou v společnosti A akcionáři, kteří jsou proti. Navíc uzavření smlouvy o převodu akcií se všemi akcionáři je složité, pokud má společnost A mnoho akcionářů. Často se také platí peněžní protihodnota, takže společnost C musí připravit značnou částku peněz. Nicméně, i když existují akcionáři, kteří jsou proti, společnost C nemůže být 100% akcionářem, ale pokud je počet akcií držených akcionáři, kteří jsou proti, malý, je možné rozhodnout o podnikovém řízení podle svého uvážení na valné hromadě.

Fúze

Fúze umožňuje úplné převzetí jiné společnosti, i když existují akcionáři, kteří jsou proti, pokud je schválena na valné hromadě speciálním usnesením, a smlouva může být uzavřena mezi jednotlivými společnostmi. Jinými slovy, speciální usnesení valné hromady je možné, pokud existuje souhlas dvou třetin všech akcionářů, takže je možné provést fúzi proti vůli minoritních akcionářů. Navíc, fúze je metoda, při které společnost C úplně pohltí společnost A jako celek, což pro společnost C představuje strukturu s “potenciálním rizikem” týkajícím se částí mimo smartphone aplikaci B společnosti A. Například, společnost C může provozovat jiné podnikání kromě podnikání souvisejícího se smartphone aplikací B a může mít obrovské off-balance sheet dluhy (dluhy, které nejsou uvedeny na rozvaze). Fúze je struktura, která “úplně pohltí společnost A jako celek”, včetně takových off-balance sheet dluhů. Před implementací je nutné pečlivě ověřit, zda neexistují taková rizika.

Výměna akcií

Výměna akcií umožňuje úplné převzetí jiné společnosti, i když existují akcionáři, kteří jsou proti, pokud je schválena na valné hromadě speciálním usnesením, a smlouva může být uzavřena mezi jednotlivými společnostmi.

Navíc, pro akcionáře, kteří se stanou dceřinou společností, neexistují žádná právní omezení na protihodnotu, která může být peněžní nebo jiný majetek, takže není nutné připravit peníze a může být poskytnuta akcie mateřské společnosti. Výměna akcií je struktura, ve které společnost C činí společnost A svou dceřinou společností, což je podobné převodu všech akcií. V případě převodu všech akcií je zásadou, že struktura akcionářů společnosti C se nemění bez ohledu na převod, ale pokud se akcie společnosti C používají jako protihodnota výměny akcií, do akcionářů společnosti C po výměně akcií vstoupí ti, kteří byli původně akcionáři společnosti A. Proto, z pohledu společnosti C, se svoboda podnikového řízení zmenšuje.

Převod podnikání

Při převodu podnikání nejsou všechna práva a povinnosti převedeny jako při fúzi, ale jedná se pouze o transakci, při které se majetek a práva a povinnosti, které převádějící společnost má v souvislosti s daným podnikáním, převedou na druhou stranu a povinnosti převezme druhá strana. A cíl není neurčitě stanoven jako “vše související s tímto podnikáním”, ale je konkrétně vypsaný jako “sada uvedená v příloze”.

Proto neexistuje převzetí off-balance sheet dluhů nebo nepotřebného podnikání.

Avšak při převodu podnikání aplikace může být obtížné identifikovat majetek, který je třeba převést pro provozování podnikání, pokud nerozumíte softwaru, jako je aplikace, nejen zdrojový kód aplikace a jeho autorská práva, ale také server-side aplikace a jejich autorská práva, právo využívat služby třetích stran atd.

Navíc, společnost A nemůže “převést” povinnosti, které sama nese, na společnost C podle své vůle, ale musí získat souhlas držitele práva, který je druhou stranou této povinnosti, individuálně. “Povinnost” může být abstraktní, ale například pokud má smartphone aplikace B funkci registrace uživatelů a společnost A, která je provozovatelem, má povinnost poskytovat nějakou službu každému uživateli prostřednictvím smartphone aplikace B, pak zásadně společnost A musí jednat individuálně s každým uživatelem a získat souhlas, že “provozovatel se mění na společnost C, takže budoucí poskytování služeb bude prováděno společností C, je to v pořádku?”. Tento postup je velmi složitý a v praxi téměř nemožný, takže společnost A musí předem předvídat možnost budoucího převodu podnikání a vytvořit podmínky použití atd., které vyžadují souhlas v takovém případě.

Protihodnota převodu podnikání je obvykle peněžní, takže je nutné připravit značnou částku peněz.

Shrnutí

Jak bylo uvedeno výše, struktura M&A pro “akvizici” podnikání, jako jsou mobilní aplikace, má své výhody a nevýhody. Aby bylo možné toto hladce realizovat, je třeba nejen znalosti práva a obecných obchodních zásad, ale také odborných znalostí týkajících se konkrétních obchodů, jako jsou mobilní aplikace, webové stránky nebo YouTube.