Jaké jsou body, na které je třeba dávat pozor při převodu akcií? Konkrétní vysvětlení klauzulí, které by měly být zahrnuty do smlouvy

Jedním z často využívaných schémat v M&A (fúze a akvizice) startupů je převod akcií. Důvodem, proč je toto schéma tak oblíbené, je relativní jednoduchost celého procesu v rámci M&A schémat.

Nyní se zaměříme na podnikatele, kteří se chystají provést převod akcií, a vysvětlíme, na co by měli dávat pozor při sestavování smlouvy o převodu akcií.

Co je smlouva o převodu akcií

Nejprve vysvětlíme základní otázky týkající se toho, jakým mechanismem je smlouva o převodu akcií.

Co je převod akcií

Převod akcií v rámci M&A znamená metodu prodeje společnosti, kdy akcionář prodávající společnosti převede své akcie na kupující společnost. V případě startupů jsou akcionáři prodávající společnosti často zakladatelé.

Při převodu akcií mohou akcionáři prodávající společnosti získat protihodnotu za převod akcií výměnou za ztrátu kontroly nad společností (řídící práva).

Na druhé straně, kupující společnost převezme kontrolu nad prodávající společností (řídící práva) prostřednictvím převodu akcií a obvykle ji poté přemění na dceřinou společnost.

Podrobnější vysvětlení výhod a postupu převodu akcií najdete v následujícím článku.

https://monolith.law/corporate/share-transfer-ma[ja]

Upozornění na převod akcií

Přestože převod akcií má mnoho výhod, existují také body, na které je třeba dávat pozor. Následně vysvětlíme, na co si dát pozor při převodu akcií.

Zacházení s vedením prodávající společnosti

Zda zůstane zakladatel nebo vedení prodávající společnosti ve společnosti po převodu akcií, závisí na obsahu smlouvy o převodu akcií.

Je však třeba si uvědomit, že převod akcií znamená, že novým akcionářem se stává kupující společnost, která může podle svého uvážení jmenovat a odvolávat členy představenstva.

Proto je třeba mít na paměti, že pokud je rozhodnuto, že nejsou potřební pro kupující společnost, mohou být odvoláni.

Je možné identifikovat všechny akcie prodávající společnosti?

V praxi M&A se někdy nemůže využít převod akcií a je nutné zvolit jiné metody, jako je převod podniku.

Typickým případem, kdy nelze využít převod akcií, je situace, kdy nelze identifikovat všechny akcie prodávající společnosti.

Taková situace se obvykle nestává u startupů, které původně plánovaly IPO (veřejnou nabídku akcií). Nicméně, pokud uplynulo mnoho let od založení společnosti nebo pokud zakladatelé předali akcie rodině nebo přátelům jako součást svých vztahů, může se stát, že není jasné, kdo vlastní akcie.

Pokud není jasné, kdo a kolik akcií vlastní prodávající společnost, může být těžké provést převod akcií.

Dokonce i když lze identifikovat všechny akcionáře, pokud někdo mimo společnost vlastní akcie, je nutné získat souhlas tohoto akcionáře pro převod akcií. To platí i pro případy, kdy společnost získala investice od VC (venture capital). Pokud nelze získat souhlas všech akcionářů pro převod akcií, může být těžké provést převod akcií.

Klíčové body kontroly smlouvy o převodu akcií

Při uzavírání smlouvy o převodu akcií je třeba se zaměřit na klíčové ustanovení. V následujícím příkladu ustanovení je “A” akcionářem prodávajícím a “B” je kupující společností. Cílovou společností pro akciovou společnost je “Akciová společnost X”.

Ustanovení týkající se převodu akcií

Článek ○ (Převod akcií)
Strana A převede na stranu B ○ akcií běžného typu, které byly vydány společností X (japonská “kabushiki gaisha”), dne ○.○.○, a strana B tyto akcie přijme.

Stěžejním bodem smlouvy o převodu akcií je dohoda o převodu akcií.

Je nutné jasně uvést společnost, která je předmětem převodu akcií (v příkladu ustanovení “kabushiki gaisha X”), a určit typ a počet akcií. Pokud existuje více akcionářů, kteří jsou prodávajícími, všichni se stanou stranami smlouvy o převodu akcií.

Ustanovení o převodní ceně

Článek ○ (Převodní cena)
Cena za akcie, kterou B zaplatí A, je stanovena na ○○ milionů korun.

Spolu s dohodou o převodu akcií je ustanovení o převodní ceně jádrem smlouvy o převodu akcií. Zde je uvedena částka, kterou akcionář prodávající získá od kupující společnosti prostřednictvím převodu akcií.

Poznamenejme, že v smlouvě o převodu akcií může být uvedena cena za jednu akcii. I v tomto případě je důležité uvést v ustanovení tak, aby byla celková částka, která má být zaplacena, jednoznačně stanovena.

Ustanovení týkající se uzavření transakce

Článek ○ (Procedura platby)
1. Strana A předá své akcie straně B výměnou za platbu převodní ceny stanovené v článku ○ na den převodu.
2. Strana B provede platbu převodní ceny převodem na bankovní účet, který určí strana A.

Je běžné, že skutečná procedura převodu akcií se provede po určité době po uzavření smlouvy o převodu akcií. Tento proces provádění na základě smlouvy o převodu akcií se nazývá “uzavření transakce”.

Při uzavření transakce kupující společnost zaplatí prodávajícímu akcionáři cenu převodu stanovenou v smlouvě o převodu akcií. Současně s touto platbou kupující přijme převod akcií.

Procedury potřebné pro převod akcií se liší v závislosti na tom, zda je prodávající společnost emitentem akcií nebo ne.

Emitent akcií

U společnosti, která vydává akcie, je požadavkem pro uplatnění vůči třetím stranám předání akcií a požadavkem pro uplatnění vůči prodávající společnosti změna v seznamu akcionářů.

Požadavky pro uplatnění znamenají právní požadavky potřebné pro tvrzení skutečnosti převodu akcií vůči prodávající společnosti a třetím stranám, podobně jako registrace v případě obchodování s nemovitostmi.

V ustanovení o uzavření transakce je třeba stanovit změnu v seznamu akcionářů a předání akcií. Nicméně, i když je společnost emitentem akcií, není nutné skutečně vydávat akcie, pokud o to akcionáři nežádají.

Z tohoto důvodu existují dva typy společností, které vydávají akcie:

• Společnosti, které již vydaly akcie
• Společnosti, které ještě nevydaly akcie

Pokud je společnost emitentem akcií, převod akcií před vydáním akcií nemá účinnost vůči prodávající společnosti. A společnosti, které ještě nevydaly akcie, musí vydávat akcie před převodem akcií.

Společnosti, které nevydávají akcie

V současné době jsou většina nových společností, pokud nejsou staré, společnosti, které nevydávají akcie. To je proto, že podle zákona o společnostech (Zákon o společnostech), který vstoupil v platnost 1. května 2006 (rok 2006 podle gregoriánského kalendáře), je základním principem, že akciové společnosti nevydávají akcie.

V případě společností, které nevydávají akcie, je požadavkem pro uplatnění převodu akcií vůči třetím stranám a prodávající společnosti změna v seznamu akcionářů. Proto je dostačující stanovit, že během uzavření transakce se provede žádost o změnu v seznamu akcionářů, jak je uvedeno v příkladu výše.

Klauzule o prohlášení a záruce

Článek ○ (Prohlášení a záruky)
1. Strana A prohlašuje a zaručuje straně B, že k datu uzavření této smlouvy a k datu převodu jsou následující skutečnosti pravdivé a přesné.
(1) (následuje)
2. Pokud se zjistí, že skutečnosti, které strana A nebo strana B prohlásila a zaručila v předchozím odstavci, jsou nepravdivé, a tím způsobí škodu druhé straně, strana, která prohlásila a zaručila, nahradí škodu druhé straně.

Prohlášení a záruka jsou koncepty, kdy smluvní strany prohlašují a zaručují pravdivost skutečností uvedených v klauzuli.

V angličtině se tyto pojmy označují jako “Representation and Warranty” a původně pocházejí z angloamerického práva.

V Japonsku se tyto pojmy používají při důležitých transakcích mezi společnostmi, jako jsou finanční transakce a fúze a akvizice.

Při převodu akcií se před uzavřením smlouvy o převodu akcií provádí proces nazývaný “due diligence” (DD), kdy kupující společnost pečlivě prověřuje hodnotu prodávající společnosti z hlediska financí, právních záležitostí, personálních záležitostí atd.

Avšak kvůli časovým a finančním omezením není možné provést due diligence všech aspektů prodávající společnosti.

Na druhou stranu, pokud se po převodu akcií objeví skryté dluhy, může to pro kupujícího znamenat velké ztráty.

Proto se v klauzuli o prohlášení a záruce požaduje, aby prodávající prohlásil a zaručil určité skutečnosti (například že neexistují žádné skryté dluhy).

Pokud se po převodu akcií zjistí, že skutečnosti, které byly prohlášeny a zaručeny, jsou nepravdivé, vkládá se do smlouvy klauzule, která stanoví, že strana, která prohlásila a zaručila, nahradí škodu druhé straně.

Ačkoli to není uvedeno v příkladu klauzule, existují případy, kdy kupující prohlašuje a zaručuje určité skutečnosti prodávajícímu. Podrobněji o klauzuli o prohlášení a záruce se dočtete v následujícím článku.

https://monolith.law/corporate/representations-and-warranties-of-investment-contract[ja]

Mezi skutečnosti, které jsou obvykle stanoveny v klauzuli o prohlášení a záruce, patří například:

Pokud má kupující společnost konkrétní obavy, může se v podstatě jakákoli skutečnost stanovit jako prohlášení a záruka.

• Byly provedeny všechny postupy vyžadované zákonem, stanovami nebo jinými interními předpisy pro převod akcií
• Převod akcií nevyžaduje povolení nebo schválení od vlády nebo souhlas třetí strany
• Celkový počet akcií, které může prodávající společnost vydávat, je ○ obyčejných akcií, z nichž celkový počet vydávaných akcií je ○ akcií
• Všechny vydávané akcie byly řádně a platně vydány a byly plně zaplaceny
• K datu smlouvy o převodu akcií prodávající akcionář oznámil všechny důležité informace o prodávající společnosti a všechny informace, které kupující požadoval a které prodávající znal a měl, byly plně zveřejněny

Ustanovení týkající se schválení převodu

Článek ○ (Schválení převodu atd.)
Strana A provede do dne převodu rozhodnutí orgánů nezbytná pro převod akcií, včetně schválení správní rady společnosti X, a zajistí, aby tak učinila i společnost X.

Většina akcií společností před veřejnou nabídkou akcií (IPO) jsou omezeně převoditelné akcie.

Omezeně převoditelné akcie jsou takové akcie, u kterých je stanoveno ve stanovách, že pro převod akcií vydávaných společností třetí straně je vyžadováno schválení společnosti.

Při převodu omezeně převoditelných akcií je třeba provést nezbytná rozhodnutí orgánů uvnitř prodávající společnosti. Nezbytná rozhodnutí orgánů jsou následující. Nicméně, pokud jsou ve stanovách stanoveny odlišné ustanovení, stanovy mají přednost.

• Společnosti s dozorčí radou – schválení dozorčí radou
• Společnosti bez dozorčí rady – schválení na valné hromadě akcionářů

V případě omezeně převoditelných akcií nemůžete tvrdit, že jste převzali převod akcií od společnosti, pokud chybí nezbytná rozhodnutí orgánů. Z tohoto důvodu je nutné dokončit rozhodnutí orgánů před uzavřením transakce.

Shrnutí

Při provádění M&A, včetně převodu akcií, je nezbytná znalost japonského zákona o obchodních společnostech (Japanese Company Law).

Převod akcií je velmi důležitý obchod, který ovlivňuje osud společnosti a podnikání jak pro prodávajícího, tak pro kupujícího.

Obecně je běžné, aby se při uzavírání smlouvy o převodu akcií vyhnuli problémům, konzultovali s externími odborníky, jako jsou právníci a daňoví poradci, a požádali o jejich podporu.

Nejen při převodu akcií, ale také při provádění M&A je nutné se předem poradit s daňovým poradcem ohledně daní, které vznikají v důsledku toho.

Vzhledem k tomu, že je potřeba odborné právní znalosti, včetně japonského zákona o obchodních společnostech, je dobré se poradit s právníkem specializujícím se na právní záležitosti firem.