Bod, na který je třeba dát pozor při smlouvě o M&A aplikací

V posledních letech se zvyšuje počet prodejů a akvizic aplikací prostřednictvím M&A (fúzí a akvizic).
Příkladem aplikace M&A je známý případ akvizice Instagramu společností Facebook, ale tento trend je stejný i u startupů.

Dříve bylo běžné usilovat o exit (návrat z investic) prostřednictvím IPO (veřejné nabídky akcií), ale v posledních letech se zvyšuje počet případů, kdy se provádí M&A aplikací pro rychlejší exit nebo získání financí pro nové podnikatelské výzvy.

Avšak, M&A aplikací se neprovádí často, takže může být mnoho nejasností ohledně toho, na co byste měli dávat pozor při sestavování smlouvy. Proto v tomto článku podrobně vysvětlíme klíčové body smlouvy, na které byste měli dávat pozor při M&A aplikací.

Co je to M&A aplikací

Aplikace, které si stáhnete do svého smartphonu z obchodů s aplikacemi, jako je Apple nebo Google, a používáte je, se nazývají “nativní aplikace”. Aplikace, které fungují na webovém prohlížeči bez potřeby stahování, se nazývají “webové aplikace”. Obecně platí, že když se řekne “aplikace”, myslí se tím “nativní aplikace”.

Důvodem, proč se používá termín “M&A” (fúze a akvizice), je, že při převodu pouze softwaru je třeba provést řadu postupů, jako je využití autorských práv třetích stran použitých při vývoji, nebo převod a převzetí aplikací souvisejících se serverem u aplikací typu server. Proto je logické provádět akvizice na úrovni společnosti nebo jednotlivých podniků.

Čtyři způsoby, jak provést M&A aplikace

① Převod všech akcií

Převod všech akcií je metoda M&A, při které se vlastnická práva převedou na kupujícího tím, že všichni akcionáři cílové společnosti převedou své akcie. Tato metoda je vhodná pro startupy, kde většinu akcií vlastní majitel nebo malý počet ředitelů.

Výhodou převodu všech akcií je, že není třeba žádných jednání o převodu práv, s třetími stranami nebo uživateli, protože se mění pouze akcionáři.

Pro provedení je třeba uzavřít “smlouvu o převodu akcií” mezi všemi akcionáři cílové společnosti a kupujícím.

② Fúze absorpcí

Fúze absorpcí je typ fúze, kdy se dvě společnosti stanou jednou a jedna společnost zanikne, přičemž všechna její práva a povinnosti přejdou na přeživší společnost.

Pro provedení je třeba uzavřít “smlouvu o fúzi” mezi zanikající a přeživší společností.

③ Výměna akcií

Výměna akcií je metoda M&A, při které “akvizující společnost” získává akcie “akvizované společnosti” výměnou za vlastní akcie. Akvizovaná společnost se stává 100% dceřinou společností.

Pro provedení je třeba uzavřít “smlouvu o výměně akcií” mezi akvizující a akvizovanou společností.

④ Převod podnikání

Převod podnikání je metoda M&A, při které se část nebo celé podnikání cílové společnosti prodá kupujícímu. Tato metoda je vhodná pro společnosti, které provozují více podniků.

Rozdíl oproti převodu akcií spočívá v možnosti vybrat si, která aktiva potřebná pro podnikání se prodají. Pro provedení je třeba uzavřít “smlouvu o převodu podnikání” mezi cílovou společností a kupujícím.

Podrobněji o metodách M&A pro mobilní aplikace se dočtete v následujícím článku.

https://monolith.law/corporate/merger-acquisition[ja]

Z čtyř způsobů, jak provést M&A aplikace, se v následující části podrobněji zaměříme na převod akcií a převod podnikání, které jsou často voleny při akvizici aplikací IT startupů.

Na co si dát pozor při smlouvě o převodu akcií

Kontrolní seznam před vytvořením

Aby nedošlo k chybám při převodu akcií, je třeba před vytvořením smlouvy o převodu akcií zkontrolovat následující dvě věci.

Je cílová společnost “společnost vydávající akcie”?

Podle zákona o společnostech, který byl zaveden 1. května 2006 (2006), je zásadou, že akciové společnosti nevydávají akcie, a mohou vydávat akcie pouze v případě, že to stanoví ve svých stanovách. Takové společnosti se nazývají “společnosti vydávající akcie”.

V případě společností vydávajících akcie je podle zákona o společnostech nutné, aby prodávající předal kupujícímu akcie, aby mohl převod nabýt účinnosti. Proto je důležité předem zkontrolovat stanovy převádějící společnosti.

Existují nějaká omezení převodu akcií cílové společnosti?

Omezené převoditelné akcie jsou akcie, u kterých stanovy stanoví, že pro převod akcií je nutné souhlasit se společností. Kromě souhlasu prodávajícího je pro převod nutné získat schválení cílové společnosti (valná hromada akcionářů, představenstvo atd.), takže kontrola stanov je nezbytná.

Na co si dát pozor při smlouvě o převodu akcií

Smlouva o převodu akcií je smlouva mezi dvěma stranami, akcionářem (prodávajícím), který vlastní akcie cílové společnosti, a kupujícím. Ve skutečnosti je však do toho zapojena i cílová společnost, která vydává a spravuje akcie.

Schválení převodu

Pokud neexistují žádná omezení převodu akcií cílové společnosti, není problém. Pokud však existují omezení převodu, je nutné získat schválení převodu od cílové společnosti.

Pozor:
Pokud existují omezení převodu, měli byste ve smlouvě o převodu akcií stanovit lhůtu, do které musí cílová společnost získat schválení převodu.

Změna jména v seznamu akcionářů

V případě běžných společností, které nevydávají akcie, i když je převod akcií mezi cílovou společností a kupujícím dokončen, pokud se nezmění jméno v seznamu akcionářů, kupující nemůže uplatňovat své postavení akcionáře a nemůže například uplatňovat své hlasovací právo na valné hromadě akcionářů.

Pozor:
Pro změnu jména je nutné, aby “prodávající” a “kupující”, kteří jsou uvedeni v seznamu akcionářů jako akcionáři, společně požádali o změnu jména. Ve smlouvě o převodu akcií byste měli stanovit, že jakmile je převod akcií dokončen, prodávající a kupující společně rychle požádají o změnu jména.

U společností vydávajících akcie však může kupující požádat o změnu jména samostatně, takže tato klauzule není nutná.

Prohlášení a záruky

Prohlášení a záruky jsou prohlášení a záruky prodávajícího kupujícímu týkající se podnikání cílové společnosti, finanční situace, akcií atd. Tato klauzule je nezbytná k ochraně kupujícího v případě, že výklad prodávajícího se liší od skutečnosti, a je zvláště důležitá v smlouvě o převodu akcií.

Pozor:
Z hlediska kupujícího je bezpečnější mít co nejširší rozsah prohlášení a záruk. Z hlediska prodávajícího je však méně rizikové omezit se na položky, které lze prohlásit a zaručit, a rozlišovat mezi položkami, které jsou možné, a těmi, které jsou obtížné.

Důležité body při převodu podnikání

Předchozí ověření

Při převodu podnikání se nezachovávají smluvní vztahy se zákazníky souvisejícími s předmětným podnikáním, protože provozovatel se mění. Proto je nutné předem ověřit, zda je kupující ochoten uzavřít smlouvu na stejných podmínkách.

Dále může být v případě uživatelů aplikace nutné uzavřít novou smlouvu, takže je důležité ověřit obsah stávající smlouvy a před zahájením služby kupujícím je vyžadována pečlivá komunikace, například prostřednictvím tiskové zprávy.

Důležité body při převodu podnikání

Převod akcií je jednoduchý, protože se prodává celá společnost, ale při převodu podnikání je nutné provést řadu kroků, jako je identifikace převáděných aktiv, pohledávek a závazků, nebo přepnutí smluv se zákazníky.

Inventář převáděných aktiv

Nejdůležitější částí převodní smlouvy je identifikace převáděných aktiv. Obvykle se vytvoří “seznam aktiv” a připojí se k smlouvě. Seznam zahrnuje nemovitosti, zařízení, zaměstnance, ale také duševní vlastnictví, jako jsou ochranné známky a autorská práva.

Důležité upozornění:
“Morální práva autora” nelze převést, takže zůstávají u převádějící společnosti i po převodu podnikání. V převodní smlouvě je tedy nutné stanovit, že se morální práva autora nebudou uplatňovat.

Seznam pohledávek

Pokud kupující přebírá nevyřízené pohledávky z převáděného podnikání, vytvoří se samostatný “seznam pohledávek”, který se připojí k smlouvě.

Důležité upozornění:
Pokud je v smlouvě mezi převádějící společností a dlužníkem stanoveno zákaz převodu pohledávek, je nutné tuto smlouvu upravit.

Seznam závazků

Pokud kupující přebírá závazky, vytvoří se “seznam závazků”, který se připojí k smlouvě, stejně jako u pohledávek.

Důležité upozornění:
Aby se předešlo riziku objevení nových závazků po převodu podnikání, je v převodní smlouvě nutné, aby převádějící společnost prohlásila, že všechny závazky související s převáděným podnikáním jsou uvedeny v “seznamu závazků”.

Osvobození od odpovědnosti

Podle článku 22 japonského zákona o obchodních společnostech (Japanese Company Act), pokud kupující pokračuje v používání “obchodního jména” převádějící společnosti, je odpovědný za splacení dluhů vzniklých v důsledku převáděného podnikání.

V tomto případě, pokud kupující provede “registraci osvobození od odpovědnosti”, nebo pokud kupující a převádějící společnost společně oznámí třetím stranám, že kupující nenese odpovědnost za dluhy převádějící společnosti, nemá povinnost splácet.

Důležité upozornění:
Pro provedení registrace osvobození od odpovědnosti je nutná spolupráce převádějící společnosti, takže v převodní smlouvě by mělo být stanoveno, že převádějící společnost bude spolupracovat na registraci osvobození od odpovědnosti.

Záruka prohlášení

(Stejné jako u smlouvy o převodu akcií)

Zákaz konkurence

Zákaz konkurence, jak je stanoveno v článku 21 japonského zákona o obchodních společnostech (Japanese Company Act), stanovuje, že převádějící společnost nesmí po dobu 20 let (nebo 30 let, pokud je tak stanoveno ve smlouvě) provozovat stejné podnikání ve stejném městě nebo obci a v sousedních oblastech.

Důležité upozornění:
V případě podnikání provozovaného prostřednictvím internetu, jako jsou aplikace, může být rozsah stanovený v článku 21 japonského zákona o obchodních společnostech (Japanese Company Act) nedostatečný, takže v převodní smlouvě může být zváženo stanovení “celého světa” jako oblasti, kde platí zákaz konkurence. Rovněž je možné stanovit dobu delší než 20 let.

Dále podrobně popisujeme základní dohodu v rámci smlouvy o fúzi a akvizici v následujícím článku.

https://monolith.law/corporate/ma-lawyer-basic-agreement[ja]

Shrnutí

Podrobně jsme vysvětlili čtyři metody aplikace M&A a související smlouvy, a také důležité body, na které je třeba dávat pozor při často používaných smlouvách o převodu akcií a smlouvách o převodu podnikání.

Pro startupy je exit velkým tématem, ale v závislosti na obsahu smlouvy může také přinést velká rizika.

Doporučujeme konzultovat a získat radu od právní kanceláře s odbornými právními znalostmi a bohatými zkušenostmi, aby bylo možné úspěšně realizovat aplikaci M&A, která má různé metody.