Sobre los beneficios y procedimientos de realizar la sucesión empresarial a través de M&A

En Japón, donde abundan las pequeñas y medianas empresas, existen muchos empresarios que se preocupan por la sucesión de sus negocios. Entonces, ¿qué formas de sucesión de negocios están permitidas por la ley japonesa? Presentaremos estas formas, sus ventajas y las medidas a tomar en términos legales.

Cuando escuchamos “sucesión de negocios”, solemos imaginar que los hijos o familiares del empresario toman el relevo del negocio. Sin embargo, también puede ocurrir que la sucesión del negocio se realice a personas ajenas a la familia. En particular, en el caso de los hospitales (clínicas), existe una restricción que solo permite la sucesión del negocio a profesionales calificados, como médicos y dentistas. Por lo tanto, si los hijos o familiares no tienen la calificación necesaria, no tendrán más remedio que ceder el negocio a una tercera persona ajena a la familia.

Cuando se cede un negocio a una tercera persona ajena a la familia, hay muchos aspectos a considerar, como la sucesión de los empleados y los principales clientes. En el caso de las sociedades anónimas, también es importante la forma en que se suceden las acciones. Comenzaremos explicando sobre las “fusiones y adquisiciones” (M&A).

Diferencia entre M&A y sucesión de negocios

En primer lugar, M&A y la sucesión de negocios son conceptos diferentes. Explicaremos el significado de cada uno y la relación entre ambos.

¿Qué es M&A?

M&A es la abreviatura de Mergers & Acquisition en Inglés, que se traduce literalmente como “Fusiones y Adquisiciones”. En resumen, M&A se refiere a la transferencia de los derechos de gestión de una empresa o entidad a un tercero. Los métodos de M&A incluyen procedimientos de reorganización corporativa establecidos por la Ley de Sociedades Japonesa, como los procedimientos de fusión, así como la transferencia de acciones y la transferencia de negocios realizados por contratos individuales entre vendedores y compradores.

La fusión como reorganización corporativa requiere procedimientos complejos establecidos por la Ley de Sociedades Japonesa, por lo que está destinada principalmente a grandes empresas. Para las pequeñas y medianas empresas y los proveedores de servicios de tamaño medio, como los hospitales, es común utilizar la transferencia de negocios y la transferencia de acciones para realizar M&A.

¿Qué es la sucesión de negocios?

Por otro lado, la sucesión de negocios se refiere a la transferencia de un negocio a alguien que no sea el actual gerente. La sucesión de negocios no es un término legalmente definido, y normalmente se refiere a la transferencia del puesto de presidente a un sucesor cuando el gerente se retira.

Por lo tanto, la sucesión de negocios no siempre implica M&A. En última instancia, M&A es solo uno de los métodos para llevar a cabo la sucesión de negocios.

Un ejemplo de sucesión de negocios que no implica M&A sería un caso en el que se elige a un sucesor como director representativo sin transferir acciones. Además, cuando la sucesión de negocios se lleva a cabo mediante un testamento, no se basa en un contrato, por lo que no se considera estrictamente M&A.

Ventajas de realizar la sucesión empresarial a través de M&A

Recientemente, debido al envejecimiento de los propietarios de pequeñas y medianas empresas y hospitales y la falta de sucesores, la forma de sucesión empresarial está atrayendo atención. Hay algunos operadores que no tienen más opción que cerrar sus negocios sin sucesión.

Sin embargo, en casos donde el negocio en sí tiene un significado social o maneja tecnologías avanzadas, a menudo es mejor considerar mantener el negocio. En este caso, el actual propietario puede mantener las acciones y solo ceder el cargo de director ejecutivo al sucesor, o puede ceder todas las acciones al sucesor.

En el último caso, donde todas las acciones se ceden al sucesor, es necesario realizar una “transferencia de acciones”. Además, si no se encuentra un sucesor, la empresa puede ser transferida a un comprador a través de M&A, con la introducción de una empresa de intermediación M&A o un banco.

Los beneficios para el vendedor de vender una empresa a través de M&A son los siguientes:

• Se puede resolver el problema de la sucesión
• Se puede mantener el empleo de los empleados
• Se puede obtener una ganancia de la venta

Si se vende la empresa a otro operador a través de M&A, no es necesario seleccionar y educar a un sucesor. En el caso de los fundadores que han establecido un negocio desde cero, no es raro sentir que es difícil encontrar un sucesor que supere sus habilidades. Además, puede que los hijos se nieguen a suceder el negocio.

Si desea mantener el negocio incluso si no tiene un sucesor, puede resolverlo vendiendo la empresa a otro operador.

Además, al mantener el negocio a través de M&A, es más probable que se proteja el empleo de los empleados. Sin embargo, si el empleo de los empleados está completamente protegido depende del método de M&A que se adopte. Explicaremos esto en detalle más adelante.

Además, si se transfieren las acciones a un tercero comprador a través de M&A, el gerente que era accionista puede obtener el precio de transferencia de las acciones, lo cual es otra ventaja.

Medidas legales al realizar la sucesión empresarial a través de M&A

Realizar la sucesión empresarial a través de M&A tiene muchos beneficios, como resolver la falta de sucesores. Por lo tanto, se espera que su uso aumente en el futuro. A continuación, explicaremos los puntos a tener en cuenta desde el punto de vista legal cuando se realiza la sucesión empresarial como M&A.

Transferencia de acciones

Es común utilizar el método de transferencia de acciones cuando se transfiere completamente una empresa a un tercero a través de una fusión y adquisición (M&A). Las acciones representan el control de la empresa, por lo que al transferirlas a un tercero comprador, la empresa se aleja completamente del antiguo propietario y pasa al comprador.

Un problema común al transferir acciones en una M&A es cuando no se ha registrado quién es el accionista dentro de la empresa. Según la Ley de Sociedades Japonesa, se requiere la creación de un registro de accionistas, pero sorprendentemente, muchas pequeñas y medianas empresas que no están considerando salir a bolsa no mantienen adecuadamente este registro.

No es raro que, en empresas familiares o que han estado en funcionamiento durante muchos años, las acciones de la empresa estén dispersas entre familiares y conocidos. En algunos casos, la persona que originalmente adquirió las acciones ha fallecido y ha ocurrido una herencia.

Al transferir acciones, primero es necesario identificar “quién” posee “cuántas” acciones. Si la empresa ha transferido acciones a un tercero pero no tiene registro de a quién se las entregó, entonces no será posible realizar una M&A a través de la transferencia de acciones. En este caso, si se desea realizar una sucesión empresarial, se optará por la transferencia de negocio.

Además, incluso si se puede identificar al accionista, si alguien que no es el gerente posee acciones, existe el riesgo de que no acepte la transferencia de acciones. Por lo tanto, al utilizar la transferencia de acciones como método de M&A, es necesario confirmar de antemano si el actual accionista aceptará la transferencia de acciones.

Medidas de Legítima

La legítima se refiere a la proporción garantizada por ley de la herencia que se obtiene para algunos de los herederos legales. Por ejemplo, incluso si hay un testamento que dice “A heredará toda la propiedad heredada”, los herederos legales (excluyendo a los hermanos del difunto) pueden reclamar dinero equivalente a la legítima, con prioridad sobre el testamento.

Este derecho a reclamar dinero equivalente a la legítima se llama reclamación por infracción de la legítima. La reclamación por infracción de la legítima corresponde a lo que se llamaba anteriormente reclamación para reducir la legítima. El derecho a reducir la legítima se cambió a derecho a reclamar por infracción de la legítima por la Ley de Sucesiones enmendada que entró en vigor en julio de 2019.

La sucesión empresarial a algunos miembros de la familia y la legítima están muy relacionadas. Por ejemplo, supongamos que un padre que es el gerente de una empresa ha transferido todas las acciones de la empresa y bienes inmuebles a su hijo mayor, que será su sucesor, a través de un testamento o donación en vida. Incluso en este caso, bajo el Código Civil japonés, otros herederos pueden ejercer su derecho a reclamar por infracción de la legítima contra el hijo mayor que ha heredado la propiedad para el negocio.

En el caso de la antigua reclamación para reducir la legítima, el ejercicio del derecho de reclamación tenía el efecto de adquirir una participación común en el objeto de la reclamación (acciones, bienes inmuebles, etc.). Sin embargo, después de la reforma de la Ley de Sucesiones, incluso si se ejerce la reclamación por infracción de la legítima, no afecta la propiedad del objeto, y es suficiente pagar el dinero equivalente a la legítima.

Aun así, si el sucesor de la empresa tiene que hacer un pago considerable a otros herederos, puede ser un gran obstáculo para la supervivencia de la empresa.

Por lo tanto, si un gerente de empresa quiere transferir acciones de la empresa y bienes inmuebles para el negocio a su sucesor, siempre es necesario tomar “medidas de legítima”. Hay varias formas de hacerlo, pero la más segura es pedir a los herederos legales que tienen derecho a la legítima que renuncien a ella en vida.

La renuncia a la legítima en vida requiere un procedimiento en el Tribunal de Familia japonés. En ese momento, se revisará si la renuncia se basa en la verdadera intención del titular del derecho a la legítima, por lo que es importante que el padre, que es el gerente, explique cuidadosamente la necesidad de renunciar a la legítima y obtenga su consentimiento.

Además, durante la renuncia a la legítima, el Tribunal de Familia también verificará si se ha compensado al titular del derecho a la legítima con un monto equivalente a la legítima. Por lo tanto, será necesario proporcionar cierta compensación monetaria al titular del derecho a la legítima que renuncia, o ayudar con los gastos de educación o matrimonio.

Gestión Laboral

Uno de los mayores temores al optar por la sucesión de negocios a través de M&A (Fusiones y Adquisiciones) es probablemente el empleo de los trabajadores. En primer lugar, una de las razones por las que los empresarios buscan la sucesión de negocios en lugar de cerrar la empresa es a menudo el deseo de no privar a los empleados que han servido a la empresa durante muchos años de su empleo.

El impacto de las M&A en el empleo de los trabajos depende del método que se elija. En el caso de la transferencia de acciones, que es comúnmente utilizada en las M&A de pequeñas y medianas empresas, no hay impacto en el contrato de empleo. Esto se debe a que la empresa continúa existiendo como antes, incluso si los accionistas cambian.

Por otro lado, si se elige la transferencia de negocios, existe la posibilidad de que el contrato de empleo se vea afectado. La transferencia de negocios es un método que vende individualmente los negocios y activos que posee una empresa a otra empresa. Por lo tanto, es necesario proceder individualmente con la sucesión para transferir las relaciones contractuales a la empresa adquirente.

Esto no es una excepción para los contratos de empleo, y para que los empleados continúen siendo empleados en la empresa adquirente, es necesario volver a firmar un contrato de empleo con la empresa adquirente para cada empleado individualmente.

Por lo tanto, si se elige la transferencia de negocios y se desea proteger el empleo de los trabajos, es necesario negociar para incluir los siguientes elementos en el contrato de transferencia de negocios:

• Concluir un nuevo contrato de empleo entre la empresa compradora y todos los empleados de la empresa vendedora
• No cambiar las condiciones de empleo o el contenido del trabajo por el momento después de la transferencia del negocio

Sucesión de relaciones contractuales

Si eliges la transferencia de acciones, las relaciones contractuales con los clientes se sucederán básicamente de la misma manera que los contratos de empleo. Sin embargo, dependiendo del contenido del contrato con el cliente, puede que la transferencia de acciones esté establecida como una causa de rescisión del contrato. Por lo tanto, es necesario verificar siempre las cláusulas del contrato con los principales clientes con los que se desea mantener la relación comercial, durante el proceso conocido como diligencia debida (DD), que se realiza antes de la transferencia de acciones.

Por otro lado, en el caso de la transferencia de negocio, las relaciones comerciales con la empresa vendedora no se suceden automáticamente. Además de especificar las relaciones comerciales que se desean suceder en el contrato de transferencia de negocio entre el vendedor y el comprador, también es necesario obtener la aprobación individual de los clientes.

Resumen

Se espera que cada vez más empresas opten por las fusiones y adquisiciones (M&A) para la sucesión de negocios. En el caso de las empresas de IT, también pueden llevar a cabo M&A como un método para que los gerentes hagan EXIT.

Para tener éxito en la sucesión de negocios, es importante que tanto el vendedor como el comprador se preparen adecuadamente con antelación. En particular, el proceso conocido como diligencia debida (DD), que se lleva a cabo antes del acuerdo final sobre la transferencia, es extremadamente importante.

Como parte de la diligencia debida, la diligencia debida legal examina si es posible suceder los principales contratos comerciales y de empleo, y también verifica si hay algún riesgo de problemas legales que surjan con la M&A. Los resultados de esta diligencia debida se reflejan en el contrato final.

Realizar estos procedimientos de manera rápida y precisa puede ser difícil solo con el personal interno. Por lo tanto, si desea realizar una sucesión de negocios segura, es necesario contratar a un abogado con amplia experiencia en asuntos corporativos y M&A.