¿Cuáles son los puntos a tener en cuenta en la transferencia de acciones? Explicación detallada de las cláusulas a incluir en el contrato

En las fusiones y adquisiciones (M&A) de empresas emergentes, la transferencia de acciones es un esquema que se utiliza con frecuencia. La razón de su popularidad es que, la transferencia de acciones es un esquema para M&A que es relativamente sencillo en términos de procedimientos.

Por lo tanto, para los empresarios que están a punto de realizar una transferencia de acciones, explicaremos los puntos a tener en cuenta al redactar un contrato de transferencia de acciones.

¿Qué es un Contrato de Transferencia de Acciones?

Primero, explicaremos qué es un contrato de transferencia de acciones y cómo funciona.

Transferencia de Acciones

La transferencia de acciones en una M&A (Fusión y Adquisición) se refiere al método de venta de una empresa en el que el accionista de la empresa vendedora transfiere sus acciones a la empresa compradora. En el caso de las empresas emergentes, el accionista de la empresa vendedora suele ser el fundador.

Al realizar una transferencia de acciones, el accionista de la empresa vendedora puede obtener una compensación por la transferencia de acciones a cambio de perder el control de la empresa (derechos de gestión).

Por otro lado, la empresa compradora hereda el control de la empresa vendedora a través de la transferencia de acciones y, generalmente, la convierte en una subsidiaria.

Aspectos a tener en cuenta en la transferencia de acciones

Aunque la transferencia de acciones tiene muchos beneficios, también hay aspectos que deben tenerse en cuenta. A continuación, explicaremos los puntos a tener en cuenta al realizar una transferencia de acciones.

Tratamiento de los directivos de la empresa vendedora

Después de la transferencia de acciones, si el fundador o los directivos de la empresa vendedora permanecen en la empresa o no, depende del contenido del contrato de transferencia de acciones.

Sin embargo, la transferencia de acciones significa que el nuevo accionista, la empresa compradora, puede nombrar y destituir a los directores a su discreción.

Por lo tanto, es necesario tener en cuenta que si la empresa compradora considera que no son necesarios, pueden ser destituidos.

¿Se han identificado todas las acciones de la empresa vendedora?

En la práctica de las M&A, puede haber casos en los que no se pueda utilizar la transferencia de acciones y se tenga que optar por la transferencia de negocios u otros métodos.

Un caso típico en el que no se puede utilizar la transferencia de acciones es cuando no se puede identificar la ubicación de todas las acciones de la empresa vendedora.

Esta situación es poco probable en empresas emergentes que originalmente planeaban salir a bolsa. Sin embargo, en casos donde han pasado varios años desde la fundación o donde el fundador ha entregado acciones a familiares o conocidos como parte de una relación, puede que no se sepa quién posee las acciones.

Si no se sabe quién posee cuántas acciones de la empresa vendedora, será difícil realizar una transferencia de acciones.

Además, incluso si se pueden identificar todos los accionistas, si una persona externa posee acciones, será necesario obtener la aprobación para la transferencia de acciones de ese accionista. Esto también se aplica a casos en los que se ha recibido inversión de un VC (Capital de Riesgo). Si no se puede obtener la aprobación para la transferencia de acciones de todos los accionistas, será difícil realizar la transferencia de acciones.

Puntos clave para revisar en un contrato de transferencia de acciones

Explicaremos las cláusulas principales que deben revisarse al firmar un contrato de transferencia de acciones, siguiendo el modelo de contrato. En los siguientes ejemplos de cláusulas, “Parte A” es el accionista vendedor y “Parte B” es la empresa compradora. Además, la empresa objeto de la Sociedad Anónima se denomina “Sociedad Anónima X”.

Cláusulas sobre el Acuerdo de Transferencia de Acciones

Artículo X (Transferencia de acciones)
La Parte A transferirá al Parte B, el día X del mes X del año X, las acciones ordinarias emitidas por la Sociedad Anónima X (Compañía de Acciones X en japonés), y la Parte B las aceptará.

El núcleo del contrato de transferencia de acciones es el acuerdo sobre la transferencia de acciones.

Se especifica la compañía que será objeto de la transferencia de acciones (en el ejemplo de la cláusula, “Compañía de Acciones X” en japonés), y se establece el tipo y número de acciones. Además, si hay varios accionistas que serán vendedores, todos ellos se convertirán en partes del contrato de transferencia de acciones.

Cláusula sobre el precio de transferencia

Artículo X (Precio de transferencia)
El precio de las acciones objeto de este contrato que la Parte B debe pagar a la Parte A será de XX millones de yenes.

Paralelamente al acuerdo de transferencia de acciones, la cláusula sobre el precio de transferencia es el núcleo del contrato de transferencia de acciones. Aquí, se especifica el monto del precio que el accionista vendedor obtendrá de la empresa compradora a través de la transferencia de acciones.

Además, en algunos contratos de transferencia de acciones, se puede especificar el monto por acción. Incluso en ese caso, es importante incluir en la cláusula una descripción que defina de manera unívoca el monto total a pagar.

Cláusulas sobre el cierre

Artículo X (Procedimiento de pago)
1. La Parte A entregará las acciones a la Parte B a cambio del pago del precio de transferencia establecido en el artículo X en la fecha de transferencia, y solicitará un cambio de nombre para que las acciones estén a nombre de la Parte B.
2. La Parte B realizará el pago del precio de transferencia mediante transferencia bancaria a la cuenta bancaria que la Parte A designe por separado.

Es común que después de la firma del contrato de transferencia de acciones, se deje un cierto período de tiempo antes de que se lleve a cabo el procedimiento de transferencia de acciones real. Este procedimiento de ejecución basado en el contrato de transferencia de acciones se llama “cierre”.

En el cierre, la empresa compradora paga a los accionistas de la empresa vendedora el precio de transferencia establecido en el contrato de transferencia de acciones. Al mismo tiempo, el comprador recibe la transferencia de las acciones.

En la transferencia de acciones, los procedimientos necesarios varían dependiendo de si la empresa vendedora es una empresa emisora de acciones o no.

Empresa emisora de acciones

En una empresa que emite acciones, la entrega de las acciones es el requisito de oposición a terceros, y el cambio en el registro de accionistas es el requisito de oposición a la empresa vendedora.

El requisito de oposición es un requisito legalmente necesario para afirmar el hecho de haber recibido la transferencia de acciones a la empresa vendedora y a terceros, similar al registro en las transacciones de bienes inmuebles.

En la cláusula de cierre, es necesario estipular el cambio en el registro de accionistas y la entrega de las acciones. Sin embargo, incluso si es una empresa emisora de acciones, no es necesario emitir acciones en la realidad a menos que se solicite por parte de los accionistas.

Por lo tanto, hay dos tipos de empresas emisoras de acciones:

• Empresas que ya han emitido acciones
• Empresas que aún no han emitido acciones

En el caso de una empresa emisora de acciones, la transferencia de acciones antes de la emisión de las acciones no tiene efecto en la empresa vendedora. Y, las empresas que aún no han emitido acciones en realidad deben emitir acciones antes de la transferencia de acciones.

Empresa no emisora de acciones

En la actualidad, a menos que sea una empresa antigua, la mayoría de las empresas recientes son empresas no emisoras de acciones. Esto se debe a que, según la Ley de Sociedades que entró en vigor el 1 de mayo de 2006 (año 18 de Heisei), el principio es que las sociedades anónimas no emitan acciones.

En el caso de una empresa no emisora de acciones, el requisito de oposición a terceros y a la empresa vendedora en la transferencia de acciones es el cambio en el registro de accionistas. Por lo tanto, es suficiente estipular en la cláusula de cierre, como en el ejemplo de cláusula anterior, que se solicitará un cambio en el registro de accionistas.

Cláusula sobre Declaraciones y Garantías

Artículo X (Declaraciones y Garantías)
1. La Parte A declara y garantiza a la Parte B que, en la fecha de celebración de este contrato y en la fecha de esta transferencia, cada uno de los asuntos descritos a continuación es verdadero y preciso.
(1) (Omitido a continuación)
2. Si se descubre que la Parte A o la Parte B ha hecho una declaración y garantía que contradice los hechos, y esto causa daño a la otra parte, indemnizará a la otra parte por el daño.

Las declaraciones y garantías son una afirmación y garantía por parte de las partes contratantes de que los asuntos descritos en la cláusula son verdaderos.

En inglés, se denota como “Representation and Warranty”, que es originalmente un concepto del derecho angloamericano.

En Japón, también se utiliza en transacciones financieras importantes y fusiones y adquisiciones (M&A) entre empresas.

En la transferencia de acciones, se lleva a cabo un procedimiento llamado “Due Diligence” (DD), en el que principalmente la empresa compradora examina exhaustivamente el valor de la empresa vendedora en términos de finanzas, asuntos legales, recursos humanos, etc., antes de la celebración del contrato de transferencia de acciones.

Sin embargo, debido a las limitaciones de tiempo y coste, es imposible investigar todos los aspectos de la empresa vendedora a través de la diligencia debida.

Por otro lado, para el comprador, si se revela la existencia de deudas fuera de balance después de la transferencia de acciones, resultará en una pérdida significativa.

Por lo tanto, para complementar la diligencia debida, se hace que el vendedor declare ciertos asuntos (como la inexistencia de deudas fuera de balance) en la cláusula de declaraciones y garantías, y se le hace garantizar esto.

Además, si después de la transferencia de acciones se descubre un hecho que contradice lo que se ha declarado y garantizado, se incluye una cláusula que establece que se indemnizará (compensará) por cualquier daño causado a la otra parte como resultado de esto.

Aunque no se muestra en el ejemplo de la cláusula, también hay casos en los que el comprador hace declaraciones y garantías a la parte vendedora.

Los asuntos que se establecen en la cláusula de declaraciones y garantías incluyen los siguientes:

Sin embargo, si la empresa compradora tiene preocupaciones particulares, es posible establecer cualquier asunto como una cláusula de declaraciones y garantías.

• Se han llevado a cabo los procedimientos requeridos por la ley, los estatutos y otras regulaciones internas para la transferencia de acciones.
• No se requiere la aprobación o consentimiento de la administración o de terceros para la transferencia de acciones.
• El número total de acciones que la empresa vendedora puede emitir es de X acciones ordinarias, y el número total de acciones emitidas es de X acciones.
• Todas las acciones emitidas han sido emitidas legal y válidamente y están totalmente pagadas.
• En la fecha del contrato de transferencia de acciones, el vendedor ha revelado toda la información importante sobre la empresa vendedora y toda la información que el comprador ha solicitado y que el vendedor conoce y posee.

Cláusula sobre la aprobación de la transferencia

Artículo X (Aprobación de la transferencia, etc.)
Antes de la fecha de transferencia, la Parte A llevará a cabo y hará que la Sociedad Anónima X realice la aprobación de la junta directiva de la Sociedad Anónima X y otras decisiones institucionales necesarias para la transferencia de acciones.

La mayoría de las acciones de una empresa antes de su oferta pública inicial (IPO) son acciones con restricciones de transferencia.

Las acciones con restricciones de transferencia son acciones que requieren la aprobación de la empresa para ser transferidas a un tercero, según lo estipulado en los estatutos.

Al transferir acciones con restricciones de transferencia, es necesario tomar las decisiones institucionales necesarias dentro de la empresa que vende. Las decisiones institucionales necesarias son las siguientes. Sin embargo, si los estatutos estipulan algo diferente, los estatutos tendrán prioridad.

• Empresa con junta directiva – Aprobación en la junta directiva
• Empresa sin junta directiva – Aprobación en la junta general de accionistas

En el caso de las acciones con restricciones de transferencia, si falta la decisión institucional necesaria, no se puede alegar ante la empresa que se ha recibido la transferencia de acciones. Por lo tanto, es necesario completar la decisión institucional antes del cierre.

Resumen

Es esencial tener conocimiento de la ‘Ley de Sociedades Japonesa’ cuando se realiza una M&A que incluye la transferencia de acciones.

Además, la transferencia de acciones es una transacción extremadamente importante que puede determinar el destino de una empresa o negocio, tanto para el vendedor como para el comprador.

Por lo tanto, para evitar problemas, es común consultar y solicitar apoyo a expertos externos, como abogados y contadores, al firmar un contrato de transferencia de acciones.

No solo en el caso de la transferencia de acciones, sino también cuando se realiza una M&A, es necesario consultar previamente con un contador sobre los impuestos que se generan con ello.

Debido a que se requiere un conocimiento legal especializado, como la ‘Ley de Sociedades Japonesa’, es recomendable consultar con un abogado que se especialice en asuntos legales corporativos en lo que respecta a los aspectos legales.