Esquemas principales y sus diferencias en las fusiones y adquisiciones (M&A) de operadores de servicios de cuidado

El sector de la asistencia a la tercera edad, caracterizado por una estructura industrial dominada por pequeños empresarios, enfrenta una intensificación de la competencia en instalaciones para ancianos debido a la revisión de la Ley de Estabilidad Residencial para Personas Mayores (Heisei 23 [2011]), una escasez crónica de mano de obra y un aumento en los costos de contratación, así como revisiones trienales de las tarifas de cuidado. Estos factores externos han propiciado un ámbito donde las fusiones y adquisiciones (M&A) por parte de grandes empresas son particularmente activas.

Un ejemplo típico de M&A en la industria de cuidados es cuando un vendedor que posee un establecimiento lo “vende” a un comprador. Sin embargo, el esquema a través del cual se debe realizar esta “venta” requiere un análisis caso por caso. Es necesario explorar la mejor solución para el caso en cuestión, ya sea a través de la transferencia de negocios, la división de empresas, la fusión por absorción o la transferencia de acciones de la empresa vendedora, entre otros métodos posibles.

Explicaremos los principales esquemas de M&A para establecimientos de cuidados y proporcionaremos un resumen de cada esquema.

La transferencia de negocios como objeto de M&A de “parte de un negocio”

¿Qué es una “transferencia de negocios”?

La transferencia de negocios es un método por el cual se transfiere una “unidad de negocio” que forma parte (o la totalidad) del negocio que realiza el vendedor, al comprador. Es decir, si el vendedor realiza otros negocios además del que es objeto de M&A, como otras sucursales o, en algunos casos, negocios distintos al de cuidados, y desea que solo una sucursal específica sea objeto de M&A, este es un ejemplo típico de una situación en la que se debería utilizar la transferencia de negocios.

La transferencia de negocios no implica la sucesión en bloque de los activos y pasivos que posee una empresa, como en el caso de una “fusión” que se explicará más adelante, sino que implica la sucesión individual de los activos y pasivos que posee el vendedor, así como su posición en las transacciones, a través de contratos individuales. Por lo tanto, se puede decir que la transferencia de negocios es un conjunto de contratos de compraventa individuales. En otras palabras, si el vendedor realiza múltiples negocios y desea transferir solo una parte de ellos al comprador, no puede utilizar un esquema como la “fusión”, sino que necesita utilizar la transferencia de negocios o el método de división de la empresa que se explicará más adelante.

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Los procedimientos para realizar una transferencia de negocios varían si se trata de una sociedad anónima o de una entidad de bienestar social.

Transferencia de negocios en sociedades anónimas y entidades de bienestar social

En primer lugar, en el caso de las sociedades anónimas, se requiere una resolución del consejo de administración o una resolución especial de la junta general de accionistas.

En el caso de las entidades de bienestar social, la Ley de Bienestar Social no establece disposiciones específicas sobre la transferencia de negocios, por lo que no se necesitan los mismos procedimientos que en el caso de las sociedades anónimas. Sin embargo, dado que se requiere que los activos fundamentales directamente necesarios para llevar a cabo las actividades de bienestar social (como los bienes inmuebles utilizados como instalaciones) se especifiquen en los estatutos, es necesario prestar atención a la necesidad de modificar los estatutos si se produce un cambio en estos debido a la transferencia de negocios.

Además, la modificación de los estatutos de una entidad de bienestar social generalmente requiere una resolución del consejo de representantes y la aprobación del gobernador de la prefectura. Lo mismo se aplica a la disposición de los activos fundamentales, que también requiere una resolución del consejo de representantes y la aprobación del gobernador de la prefectura.

Puntos de atención en la transferencia de negocios en el sector de cuidados

Además, en el caso de los negocios de cuidados, donde es común la adquisición de activos con subvenciones, es necesario prestar atención a si los activos objeto de la transferencia de negocios incluyen propiedades adquiridas con subvenciones del tesoro nacional. Estos activos no pueden ser utilizados en contra de los fines para los que se otorgaron las subvenciones y, por lo tanto, en principio, no se pueden vender (o disponer de ellos) a terceros (compradores). En tales casos, en principio, es necesario solicitar la aprobación del Ministro de Salud, Trabajo y Bienestar para la disposición de los activos antes de la transferencia de negocios. Esta aprobación debe obtenerse antes de la transferencia, es decir, antes de la ejecución de la transferencia de negocios, por lo que es necesario establecer un cronograma adecuado en relación con la transferencia de negocios en su conjunto.

La división de una empresa como parte de un objetivo de M&A

En un M&A entre sociedades anónimas, es posible utilizar un esquema conocido como división de empresa, donde se separa una parte del vendedor, como “una determinada instalación (con sus derechos de propiedad asociados, créditos, relaciones contractuales, etc.)”, y se hace que el comprador la adquiera. Si la parte segregada se convierte en una nueva sociedad anónima, se le llama división por creación; si se integra como una de las operaciones de la empresa compradora, se le llama división por absorción.

La transferencia de negocios y la división de empresas son dos métodos que, aunque “similares”, también tienen “diferencias” y son comúnmente comparados en M&A entre sociedades anónimas, no solo en el negocio de la atención a la dependencia. Además, como se menciona en el artículo a continuación, en la división de empresas, que es un acto de reorganización corporativa bajo la Ley de Sociedades Japonesa, los activos se suceden de manera integral sin necesidad de obtener el consentimiento individual de los acreedores. Por lo tanto, se establece un procedimiento de protección de acreedores que requiere notificar a los acreedores con antelación sobre la reorganización y aceptar cualquier objeción que puedan presentar.

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Por otro lado, la transferencia de negocios es un esquema llamado sucesión individual, donde se transfieren activos individuales, créditos y contratos listados como activos de transferencia. Sin embargo, la división de empresas es un esquema de sucesión integral, por lo que no es necesario volver a firmar contratos de empleo con los trabajadores; los contratos de empleo que el vendedor había firmado con cada empleado se transfieren automáticamente al comprador.

Ya que ambos procedimientos tienen sus ventajas, desventajas y puntos a considerar, es necesario diseñar el esquema teniendo en cuenta estos aspectos.

Fusiones que incluyen “todo” de una empresa o entidad de bienestar social como objetivo de M&A

Cuando se transfiere la totalidad del negocio del vendedor al comprador, lo habitual es utilizar una fusión por absorción, una fusión por creación de una nueva empresa o una transferencia de acciones.

La fusión por absorción (o por creación de una nueva empresa) es un método de fusión en el que la personalidad jurídica de la empresa vendedora o de la entidad de bienestar social se disuelve y el comprador absorbe todas sus operaciones. Es decir, si el vendedor realiza operaciones distintas a las que son objeto de la M&A, como otras sucursales o, en algunos casos, negocios distintos al cuidado, no solo se incluirán en la M&A operaciones específicas, sino también otras sucursales y negocios distintos al cuidado.

La fusión por absorción (o por creación de una nueva empresa) es posible entre sociedades anónimas o entre entidades de bienestar social, pero no se puede realizar entre diferentes tipos de organizaciones, como una sociedad anónima y una entidad de bienestar social. Además, si la personalidad jurídica del comprador continúa existiendo y absorbe la del vendedor, se denomina “fusión por absorción”. Si las personalidades jurídicas tanto del vendedor como del comprador son absorbidas por una nueva entidad creada, se denomina “fusión por creación de una nueva empresa”.

En el caso de una fusión por absorción (o por creación de una nueva empresa) entre sociedades anónimas, se requiere una resolución especial de la junta de accionistas. En el caso de entidades de bienestar social, se requiere una resolución de aprobación del consejo de administración. Además, al igual que en la transferencia de negocios, puede ser necesario cambiar los estatutos o solicitar autorizaciones.

Además, como un problema específico del sector de la asistencia, al igual que en la transferencia de negocios mencionada anteriormente, puede ser necesario presentar solicitudes a la autoridad competente, como solicitudes de aprobación de fusión o de cambio de estatutos.

La cesión de acciones como método para transferir “todo” de una empresa en una operación de M&A

Cuando el vendedor es una sociedad anónima y transfiere la totalidad de su negocio al comprador, la transferencia de acciones es el método más sencillo, en lugar de una fusión por absorción (fusión por creación de una nueva empresa) u otras formas de M&A en el sentido estricto definido por la Ley de Sociedades (Japanese Company Law). Las acciones son fragmentos del valor de la sociedad anónima, por lo que al transferir todas las acciones, es posible transferir, como resultado, todos los negocios que posee dicha sociedad. Si la empresa compradora, que es una sociedad anónima, adquiere todas las acciones de la empresa vendedora, se puede crear una estructura de empresa filial completamente controlada, con la empresa compradora como la matriz y la vendedora como la filial.

En este caso, no es necesario cambiar la personalidad jurídica ni los negocios que posee cada una de ellas, ya que solo cambia el accionista de la empresa vendedora. Por lo tanto, en principio, no se requieren procedimientos adicionales a los relacionados con el cambio de accionistas, como los procedimientos de protección de acreedores o las solicitudes de permisos y licencias.

Además, en el caso de las corporaciones de bienestar social, no existen conceptos como “acciones” o “participaciones”, por lo que se puede cambiar efectivamente al propietario o al operador del negocio cambiando los miembros del consejo de administración o de la junta directiva, realizando así, en la práctica, una “M&A”.

Resumen

Los operadores de negocios de cuidados y los encargados de M&A deben comprender el contenido básico y las diferencias de cada esquema al considerar la sucesión de negocios a través de M&A.

Por supuesto, los procedimientos requeridos en realidad son muy complejos. Además, en procedimientos de gran escala como la transferencia de negocios o la división de empresas, la diligencia debida en asuntos legales, contables y fiscales es esencial para evitar riesgos.

Por esta razón, cuando se procede a ejecutar un M&A, se recomienda consultar con un abogado desde una etapa temprana. Asimismo, es habitual buscar la participación de contadores públicos certificados y asesores fiscales para asuntos relacionados con la contabilidad y los impuestos.

Medidas de Nuestra Firma

El sector de la atención a la dependencia está regulado por una variedad de leyes, como la Ley de Seguro de Cuidados a Largo Plazo (Japanese Long-Term Care Insurance Law), la Ley de Bienestar para Personas Mayores (Japanese Welfare Law for the Elderly), y la Ley de Sociedades (Japanese Companies Act). Monolith Law Office actúa como asesor legal de la Asociación General de Empresas de Servicios de Cuidado a Largo Plazo de Japón y de los proveedores de servicios de cuidado a largo plazo en todas las prefecturas del país, contando con un amplio conocimiento y experiencia en leyes relacionadas con el negocio de la atención a la dependencia.

Áreas de práctica de Monolith Law Office: Derecho relacionado con acciones y fusiones y adquisiciones (M&A)[ja]