Cinq points à vérifier pour conclure un contrat de conseil approprié en matière de F&A (Fusions et Acquisitions)

Lors de l’examen ou de la mise en œuvre d’une fusion et acquisition (M&A), l’entreprise qui vend ou qui achète conclut un contrat en vue de la recherche d’entreprises partenaires potentielles et de la clôture de l’accord. Dans ce contexte, il peut être nécessaire de conclure un contrat avec un conseiller pour obtenir des conseils et une assistance dans les procédures réelles.

Cette fois, nous expliquerons comment rédiger et quels sont les points clés d’un soi-disant “contrat de conseil” que l’entreprise conclut avec le conseiller.

Qu’est-ce qu’un contrat de conseil ?

En général, un contrat de conseil est similaire à un contrat de consultant ou à un contrat de conseiller. Il existe différents types de contrats.

Dans cet article, nous allons nous concentrer sur les points clés du contrat de conseil conclu lors d’une fusion ou acquisition (M&A).

Qu’est-ce qu’un conseiller ?

Qu’est-ce qu’un “conseiller” dans un contrat de conseil ?

Même si nous parlons de conseils en matière de M&A, il peut s’agir de conseils dans divers domaines tels que la finance, la fiscalité, les ressources humaines, le droit, etc. Lors d’une M&A, chaque processus nécessite une connaissance spécialisée très avancée, donc le contenu du conseil varie en fonction du domaine d’expertise.

Le “conseiller” mentionné ici est celui qui utilise ses connaissances spécialisées pour conseiller l’entreprise lors d’une M&A. Par exemple, en fonction de l’expertise, il peut y avoir un “conseiller financier”, un “conseiller fiscal”, un “conseiller juridique”, etc.

Contrat de conseil pour M&A

Dans une M&A, de nombreuses tâches nécessitant une expertise spécialisée, telles que l’évaluation de la valeur de l’entreprise et l’audit d’acquisition (due diligence), se produisent. Ces tâches spécialisées sont difficiles à gérer par les parties concernées seules, donc l’aide d’une entreprise spécialisée en M&A est nécessaire.

Un “contrat de conseil” dans une M&A est un contrat conclu entre l’entreprise et le conseiller pour recevoir le soutien d’une entreprise spécialisée en M&A pour des tâches spécialisées.

Formes d’implication du conseiller

Il existe deux formes de “conseiller”, en fonction de la manière dont le conseiller et l’entreprise interagissent. L’une est de donner des conseils pour maximiser les bénéfices de l’entreprise qui vend ou achète en relation avec la M&A. Cette forme est appelée “forme de conseil”.

L’autre est de se tenir entre l’entreprise vendeuse et l’entreprise acheteuse, de conclure un contrat avec les deux parties et de donner des conseils à chacune d’elles en se tenant dans une position neutre. Ce cas est appelé “forme d’intermédiation (ou de médiation)”.

Différence avec les contrats de conseil et de consultation

Un contrat de conseil est typiquement un contrat conclu pour fournir des conseils spécialisés de manière continue par des personnes ayant des connaissances spécialisées, comme des avocats, des comptables fiscaux, des consultants en gestion, etc.

Bien qu’il ressemble à un contrat de conseil en ce qu’il fournit des connaissances spécialisées, un contrat de conseil diffère en ce qu’il fournit des connaissances spécialisées spécifiques au processus de M&A.

Il ressemble également à un contrat de consultation en ce qu’il fournit des connaissances spécialisées, mais un contrat de consultation vise plutôt à résoudre les problèmes de l’entreprise, tandis qu’un contrat de conseil vise principalement à introduire et à sélectionner les parties à une M&A et à donner des conseils sur l’exécution du processus de M&A.

Pour plus d’informations sur les contrats de conseil, veuillez consulter cet article.

Article connexe : Points à vérifier lors de la conclusion d’un contrat de conseil en gestion[ja]

Formes de contrat de conseil

Il existe deux formes de contrats de conseil : le contrat « exclusif » et le contrat « non exclusif ».

Ci-dessous, nous expliquons les caractéristiques, les avantages et les inconvénients de chaque forme.

Forme de contrat 1 : Contrat exclusif

Un contrat exclusif fait référence à un contrat conclu exclusivement avec une seule entreprise spécialisée en fusions et acquisitions (M&A).

Ici, « exclusif » signifie que l’entreprise concernée ne conclut un contrat de conseil qu’avec une seule entreprise. Par conséquent, pendant la durée du contrat, l’entreprise ne peut pas conclure de contrat avec d’autres entreprises spécialisées en M&A.

Dans le cas d’un contrat exclusif, le seul point de contact pour les informations est l’entreprise spécialisée en M&A avec laquelle le contrat a été conclu, ce qui peut réduire le risque de fuite d’informations.

De plus, pour l’entreprise spécialisée en M&A, la probabilité d’obtenir une rémunération augmente, ce qui signifie qu’elle est susceptible de traiter le projet en priorité, augmentant ainsi les chances d’être présentée à un meilleur partenaire.

Forme de contrat 2 : Contrat non exclusif

Un contrat non exclusif est une forme de contrat qui permet à l’entreprise concernée de conclure des contrats avec plusieurs entreprises spécialisées en M&A en même temps.

En optant pour un contrat non exclusif, il est possible de réduire le risque que la fusion et l’acquisition ne se déroulent pas bien en raison d’une mauvaise compatibilité avec l’entreprise spécialisée en M&A ou son représentant. De plus, il y a l’avantage de pouvoir obtenir des informations et des opportunités de plusieurs entreprises.

D’un autre côté, augmenter le nombre de sources d’information signifie également augmenter le nombre de sources potentielles de fuites d’informations, ce qui augmente le risque de fuite d’informations. En réalité, s’il y a une fuite d’informations, il peut être difficile d’identifier la source de la fuite, ce qui est un inconvénient.

De plus, il faut noter que la priorité au sein de l’entreprise spécialisée en M&A peut être plus faible par rapport à un contrat exclusif.

Les 5 points à vérifier dans un contrat de conseil

Ici, nous présentons des exemples typiques de clauses de contrat de conseil et expliquons les points à vérifier pour chaque exemple de clause.

Veuillez noter que dans les exemples de clauses, “A” désigne l’entreprise vendeuse ou acheteuse qui réalise une fusion et acquisition (M&A), et “B” désigne le conseiller.

Clause concernant le contenu des services

Article X (Contenu des services)
Durant la durée de ce contrat, le Parti A nomme le Parti B en tant que conseiller en M&A pour la mise en œuvre d’une alliance commerciale (ci-après dénommée “cette alliance commerciale”) avec la société cible. Le Parti B fournira les services de conseil suivants (ci-après dénommés “ces services”) :
1. Introduction et fourniture d’informations sur les entreprises potentielles pour diverses alliances commerciales
2. Conseils et soutien pour la mise en œuvre de cette alliance commerciale
3. Conseils et soutien pour la création de documents contractuels et autres documents nécessaires pour cette alliance commerciale
4. Services associés aux points précédents

La mise en œuvre d’une M&A nécessite des connaissances extrêmement spécialisées, et les connaissances spécialisées nécessaires varient selon le processus. Par conséquent, lors de la conclusion d’un contrat de conseil avec un conseiller, il est important de définir clairement la portée des services.

Comme il y a de nombreux processus dans une M&A, par exemple, la sélection de l’entreprise cible, l’audit d’acquisition, la création de contrats concernant l’acquisition d’actions (contrats entre actionnaires, contrats de transfert d’actions, contrats d’investissement, etc.), le contenu des services est diversifié. Si la portée des services n’est pas clairement définie, il y a un risque que des frais supplémentaires soient facturés pour des services hors de portée, ou qu’il soit impossible de tenir responsable pour non-exécution des obligations.

Clause relative à la confidentialité

Article 〇 (Confidentialité)
1. Dans le cadre de ce contrat, l'”information confidentielle” désigne le fait que nous exerçons notre activité principale, l’existence de ce contrat et son contenu, ainsi que les informations commerciales ou techniques qui sont divulguées ou fournies par le divulgateur dans le cadre de l’exécution de cette étude, et qui ont été explicitement indiquées comme étant confidentielles par le divulgateur.
2. Les parties A et B ne doivent pas divulguer ou fuiter des informations confidentielles à des tiers sans le consentement préalable écrit de l’autre partie.

Lors de l’examen ou de la mise en œuvre d’une fusion-acquisition (M&A), une entreprise doit fournir de nombreuses informations confidentielles à ses conseillers.

Les documents fournis par une entreprise dans le cadre d’une M&A comprennent, outre les procès-verbaux des assemblées générales d’actionnaires et les états financiers, des documents relatifs à la gestion du personnel qui ne sont généralement pas publiés, ainsi que des documents relatifs aux litiges passés et présents. Par conséquent, pour faire avancer rapidement une M&A, il est nécessaire d’inclure une clause de confidentialité dans l’accord avec le conseiller.

De plus, lors de la mise en œuvre d’une M&A, le fait même d’examiner une M&A est souvent considéré comme une information confidentielle, il est donc important d’inclure la réalisation de l’activité de M&A dans la définition de l’information confidentielle.

Clause concernant la rémunération

Article 〇 (Rémunération, etc.)
1. La partie A paiera à la partie B, en tant que frais initiaux pour ce projet, un montant de 〇 yens (hors taxe sur la consommation. Il en sera de même ci-après.) dans les 〇 jours ouvrables suivant la conclusion de ce contrat.
2. Lorsque la partie A souhaite examiner de manière plus approfondie les informations obtenues par la partie B concernant les entreprises cibles de cette collaboration, elle paiera à la partie B un montant de 〇 yens.
3. Si la partie B effectue des travaux hors du cadre de ce projet (ci-après dénommés “travaux hors projet”) avec l’accord préalable écrit de la partie A, la partie A paiera à la partie B un montant de 〇 yens par heure passée sur ces travaux hors projet.
4. Si un accord final est conclu grâce à ce projet, la partie A paiera à la partie B une rémunération de succès de 〇 yens dans les 〇 jours ouvrables suivant la date de l’accord final.

Une des clauses importantes dans un contrat de conseil est celle concernant la rémunération. Les méthodes et le moment du paiement de la rémunération varient considérablement selon le conseiller. Par exemple, il peut s’agir d’une redevance mensuelle pour les services de conseil, ou d’un système de frais initiaux, de paiements intermédiaires et de rémunération.

Dans le cas d’un système de frais initiaux, de paiements intermédiaires et de rémunération, il est nécessaire de définir clairement les conditions dans lesquelles les paiements intermédiaires et la rémunération sont dus.

De plus, il est important de définir à l’avance combien il en coûtera si des travaux hors du cadre du projet sont effectués, afin d’éviter les litiges ultérieurs.

Clause concernant la résiliation en cours de contrat

Article X (Résiliation en cours de contrat)
1. Chaque partie peut mettre fin à ce contrat à tout moment en notifiant par écrit à l’autre partie au moins 30 jours à l’avance.
2. Si le contrat est résilié avant la conclusion de l’accord final concernant cette collaboration professionnelle, le montant à rembourser à la partie A sera déterminé par discussion mutuelle, et la partie B remboursera ce montant à la partie A à partir de la rémunération qu’elle a reçue de la partie A.
3. Même si l’accord final concernant cette collaboration professionnelle est résilié après sa conclusion, ou si la collaboration professionnelle n’est pas achevée, la partie B ne remboursera pas la rémunération qu’elle a reçue de la partie A.

Dans un contrat de conseil en fusions et acquisitions (M&A), il est nécessaire de prendre en compte la possibilité que les M&A ne se déroulent pas comme prévu.

Il est nécessaire de préciser clairement si une résiliation en cours de contrat est possible en cas d’échec des M&A, et comment régler la rémunération en cas de résiliation en cours de contrat.

Autres points à noter

Article X (Interdiction de sous-traitance)
Sauf autorisation préalable écrite de la part de A, B ne peut pas sous-traiter tout ou partie des tâches principales basées sur ce contrat à un tiers.

Article X (Frais divers)
1. Les frais divers (y compris les frais de transport, d’hébergement et autres frais normalement nécessaires pour l’exécution des tâches principales) engagés par B en vertu de ce contrat seront à la charge de A.
2. Les frais divers mentionnés dans le paragraphe précédent seront liquidés par A à B, après que B a présenté une facture avec un reçu à A.

En concluant un contrat de conseil en fusions et acquisitions (M&A), je voudrais aborder d’autres points à noter.

En plus des points mentionnés ci-dessus, il y a une clause concernant la sous-traitance. Les services de conseil en M&A nécessitent une connaissance très spécialisée, et il n’est pas rare que le succès d’une M&A dépende de la compétence du conseiller ou de l’intermédiaire. Par conséquent, en tant qu’entreprise, il est nécessaire d’inclure une clause interdisant la sous-traitance.

De plus, dans le cadre d’une M&A, des frais tels que les frais de transport et d’hébergement peuvent être engagés pour des entretiens avec l’entreprise cible. Pour ces frais, il est envisageable de les limiter à ceux nécessaires à l’exécution des tâches principales et, en cas de divergence d’opinion, d’obtenir une autorisation préalable par écrit, entre autres conditions.

Conclusion : Pour la rédaction et la vérification des contrats de conseil, consultez un avocat

Dans le cadre des fusions et acquisitions (M&A), le contrat de conseil est couramment utilisé car il permet de bénéficier des conseils d’experts pour mener efficacement les M&A.

Les M&A nécessitent une expertise de haut niveau et, de plus, une large gamme de connaissances spécialisées est requise pour chaque processus de M&A. Par conséquent, le contenu du contrat, tel que le champ d’application du travail et le mode de paiement des honoraires, a tendance à devenir complexe.

Pour mener efficacement les M&A, il est important de déterminer le contenu du contrat à conclure avec le conseiller. Par conséquent, nous vous recommandons de consulter un expert, comme un avocat, lors de la rédaction d’un contrat de conseil.

Présentation des mesures prises par notre cabinet

Le cabinet d’avocats Monolith est un cabinet d’avocats spécialisé dans l’IT, et plus particulièrement dans l’intersection entre l’internet et le droit. La rédaction de contrats est essentielle lors des opérations de fusion-acquisition (M&A) et de succession d’entreprise. Notre cabinet travaille sur la rédaction et la révision de contrats pour une variété de cas, allant des entreprises cotées sur le marché principal de la Bourse de Tokyo aux startups. Si vous rencontrez des problèmes avec vos contrats, veuillez consulter l’article ci-dessous.

Domaines de pratique du cabinet d’avocats Monolith : Droit relatif aux actions et aux fusions-acquisitions[ja]