Clause de droit de 'Drag Along' dans les contrats d'investissement de start-up

En particulier, lorsqu’une entreprise en démarrage reçoit un investissement, il peut être stipulé dans le contenu du contrat d’investissement une clause concernant le droit de “Drag Along”. Il y a beaucoup de choses à considérer concernant le droit de “Drag Along”, comme s’il faut ou non stipuler une clause sur le droit de “Drag Along” dans le contenu du contrat d’investissement, et si oui, quel contenu elle devrait avoir. Dans cet article, nous expliquerons le droit de “Drag Along” dans le contrat d’investissement.

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Qu’est-ce que le droit de suite (Drag Along Right) ?

Le droit de suite (Drag Along Right) est “un droit qui, sous certaines conditions, permet à un investisseur de forcer la direction et les autres actionnaires à participer à une fusion-acquisition ou à une sortie” (Tetsuya Isozaki, “Equity Finance for Startups”, page 139). Le droit de suite est également appelé droit de vente forcée, droit de demande de vente, droit de demande de transfert, etc.

En particulier, les investissements dans les entreprises en démarrage par le capital-risque sont souvent effectués dans l’espoir que l’entreprise en démarrage effectuera une sortie à l’avenir et récupérera ainsi des fonds. Le droit de suite est stipulé comme une clause pour faciliter la réalisation de la sortie souhaitée par les investisseurs tels que le capital-risque.

Objectif du droit de Drag-Along

Les principaux objectifs du droit de Drag-Along sont les suivants :

1. Forcer les actionnaires minoritaires à vendre leurs actions
2. Forcer la direction à vendre leurs actions

Comme on peut le voir à partir des objectifs 1 et 2 ci-dessus, le droit de Drag-Along est une clause qui est stipulée dans le contrat d’investissement à la demande des investisseurs tels que les capital-risqueurs. Grâce au droit de Drag-Along, les investisseurs tels que les capital-risqueurs peuvent forcer les actionnaires minoritaires et la direction à vendre leurs actions, exécuter le M&A ou l’Exit de l’entreprise dans laquelle ils ont investi, et récupérer leur investissement.

Forcer les actionnaires minoritaires à vendre leurs actions

En ce qui concerne les M&A, les méthodes peuvent être largement divisées comme suit :

1. Transfert d’actions
2. Restructuration d’entreprise (échange d’actions, transfert d’actions, fusion, etc.)
3. Transfert d’activité (transfert d’activité, scission d’entreprise, etc.)

1. À propos

En tant que méthode de M&A par transfert d’actions, on peut envisager une méthode où celui qui cherche à acquérir une entreprise en démarrage acquiert toutes les actions de ladite entreprise en démarrage. Cependant, si une partie des actionnaires de ladite entreprise en démarrage refuse de transférer les actions, il sera difficile d’acquérir toutes les actions.

Par conséquent, il est envisageable de stipuler à l’avance dans le contrat d’investissement une clause qui force les actionnaires minoritaires à vendre leurs actions.

2. et 3. À propos

Si vous procédez avec les méthodes 2. et 3., vous pouvez généralement les exécuter par une résolution spéciale de l’assemblée générale des actionnaires (en principe, une résolution favorable est nécessaire de la part des actionnaires détenant plus de la moitié des droits de vote qui peuvent être exercés à ladite assemblée générale des actionnaires, et plus des deux tiers des droits de vote des actionnaires présents). Par conséquent, on peut dire que le seuil d’exécution est plus bas que la méthode 1. qui consiste à acquérir toutes les actions.

Cependant, si vous choisissez les méthodes 2. et 3., il existe des systèmes pour protéger les actionnaires opposants en vertu de la loi sur les sociétés (droit de demande de rachat d’actions, etc.). Dans ce cas, il peut prendre du temps et coûter cher. Par conséquent, il est envisageable de stipuler à l’avance dans le contrat d’investissement une clause qui force les actionnaires minoritaires à vendre leurs actions.

Forcer la direction à vendre leurs actions

Les investisseurs tels que les capital-risqueurs investissent dans le but d’obtenir un gain en capital en effectuant une introduction en bourse (IPO) ou un M&A. Par conséquent, les investisseurs tels que les capital-risqueurs demanderont aux entreprises en démarrage, etc., de stipuler dans le contrat d’investissement une clause qui force la direction à vendre leurs actions afin de pouvoir effectuer une IPO ou un M&A au moment opportun.

Conditions pour exercer le droit de Drag Along

Comme expliqué ci-dessus, le droit de Drag Along peut être exercé si certaines conditions sont remplies. Même si le droit de Drag Along est stipulé dans le contrat d’investissement, il ne peut pas être exercé si ces conditions ne sont pas remplies. Par conséquent, il est très important de définir correctement ces “certaines conditions”.

Et la façon de définir ces conditions dépend de l’objectif du droit de Drag Along.

Conditions d’exercice dans le cas où l’objectif est de forcer les petits actionnaires à vendre leurs actions

Si l’objectif du droit de Drag Along est de forcer les petits actionnaires à vendre leurs actions, les conditions d’exercice peuvent être définies comme suit :

1. Il y a un vote favorable de plus de ○% / plus de ○ sur ○ du total des droits de vote des actionnaires pour l’exercice du droit de Drag Along
2. Il y a un vote favorable de plus de ○% / plus de ○ sur ○ du total des droits de vote des actionnaires préférentiels pour l’exercice du droit de Drag Along, et l’approbation du conseil d’administration de la société est obtenue

Avec ces conditions, on peut supposer qu’il n’y a pas de risque majeur pour la direction.

Conditions d’exercice dans le cas où l’objectif est de forcer la direction à vendre ses actions

Si l’objectif du droit de Drag Along est de forcer la direction à vendre ses actions, si les conditions sont comme ci-dessus, il sera difficile d’exercer le droit de Drag Along si la direction s’oppose à son exercice. Par conséquent, il est courant de stipuler une condition telle que “il y a un vote favorable de plus de ○% du total des droits de vote des actionnaires préférentiels”. Cependant, avec une telle condition, la décision de vendre les actions serait laissée aux capitaux-risqueurs, ce qui pourrait provoquer une réaction de la direction.

Par conséquent, il est nécessaire de discuter d’un compromis entre les capitaux-risqueurs et la société sur les conditions d’exercice du droit de Drag Along, en intégrant le moment de l’exercice et le montant de la vente des actions dans les conditions d’exercice.

Points à considérer lors de la sélection des destinataires du droit de “Drag Along”

Dans un contrat d’investissement, lors de la définition du droit de “Drag Along”, il est nécessaire de réfléchir à la portée des personnes à qui la vente d’actions sera imposée, en relation avec l’objectif de la définition du droit de “Drag Along”.

Destinataires dans le cas où l’objectif est d’imposer la vente d’actions aux petits actionnaires

Si l’objectif du droit de “Drag Along” est d’imposer la vente d’actions aux petits actionnaires, il est nécessaire d’inclure tous les actionnaires susceptibles de s’opposer à la vente d’actions comme destinataires de l’imposition de la vente. Cependant, si le nombre d’actionnaires est élevé, la conclusion d’un contrat d’investissement avec tous ces actionnaires pourrait entraîner des coûts importants en termes de temps et d’argent.

Par conséquent, il existe des cas où un mémorandum ou un accord, qui ne contient que la disposition de liquidation considérée comme une disposition de “Drag Along” et non sous la forme d’un contrat d’investissement, est établi et un contrat distinct du contrat d’investissement est conclu.

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Destinataires dans le cas où l’objectif est d’imposer la vente d’actions à la direction

Si l’objectif du droit de “Drag Along” est d’imposer la vente d’actions à la direction, contrairement au cas où l’objectif est d’imposer la vente d’actions aux petits actionnaires, il suffit de désigner uniquement une certaine direction comme destinataire de l’imposition de la vente. Par conséquent, si la direction est le destinataire, contrairement au cas où l’objectif est d’imposer la vente d’actions aux petits actionnaires, il suffit de stipuler le droit de “Drag Along” dans le contenu du contrat d’investissement sans conclure de mémorandum ou d’accord.

Cependant, en pratique, il y a souvent des cas où les deux objectifs ci-dessus se chevauchent, et dans de tels cas, il est nécessaire d’inclure tous les actionnaires comme destinataires de l’imposition de la vente d’actions.

Concernant la contrepartie lors de l’exercice du droit de drag-along

Il est nécessaire d’examiner s’il est nécessaire d’établir une différence entre les actions ordinaires et les actions préférentielles en ce qui concerne la contrepartie lors de l’exercice du droit de drag-along, et de la définir de manière appropriée.

Résumé

Nous avons expliqué ci-dessus le droit de “Drag Along” dans les contrats d’investissement. Le droit de “Drag Along” est une clause importante pour les investisseurs tels que les capital-risqueurs qui cherchent à récupérer leur investissement. Par conséquent, lors de sa stipulation, il est nécessaire d’examiner attentivement son contenu. Comme une connaissance spécialisée est requise pour le droit de “Drag Along”, il serait souhaitable de faire rédiger les contrats d’investissement par un avocat spécialisé, ou de recevoir des conseils d’un avocat.