Qu'est-ce que la clause de rachat d'actions dans un contrat d'investissement ?

Dans les contrats d’investissement, une clause appelée “clause de rachat d’actions” peut être stipulée.
Il y a beaucoup de choses à considérer concernant la clause de rachat d’actions, comme quand elle devrait être stipulée et quel devrait être son contenu. Dans cet article, nous expliquerons la clause de rachat d’actions dans les contrats d’investissement.

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Qu’est-ce qu’une clause de rachat d’actions ?

Une clause de rachat d’actions est une disposition qui permet à un investisseur, comme un capital-risqueur (VC), de demander à l’entreprise ou à l’équipe de direction d’acheter les actions qu’il détient dans certaines circonstances. Par exemple, dans un contrat d’investissement, il peut être stipulé qu’en cas de violation du contrat d’investissement par l’entreprise ou l’équipe de direction, l’investisseur, comme un VC, peut demander à l’entreprise ou à l’équipe de direction d’acheter les actions qu’il détient.

Objectif de la clause de rachat d’actions

Alors, quel est l’objectif de la clause de rachat d’actions dans un contrat d’investissement ? La clause de rachat d’actions est une clause qui permet aux investisseurs tels que les VC de demander à l’entreprise et à son équipe de direction d’acheter les actions qu’ils détiennent. C’est donc une clause avantageuse pour les investisseurs tels que les VC. Par conséquent, ce sont généralement les investisseurs tels que les VC qui proposent d’inclure cette clause dans le contrat d’investissement.

On peut identifier principalement trois objectifs pour l’inclusion de la clause de rachat d’actions :

1. Punir l’entreprise et son équipe de direction en cas de violation du contrat d’investissement
2. Permettre aux investisseurs tels que les VC de récupérer leur capital investi
3. Permettre aux investisseurs tels que les VC de mettre fin à leur relation avec l’entreprise

Punir l’entreprise et son équipe de direction en cas de violation du contrat d’investissement

Premièrement, l’un des objectifs de l’inclusion de la clause de rachat d’actions dans le contrat d’investissement est de punir l’entreprise et son équipe de direction en cas de violation du contrat d’investissement.

Si l’entreprise ou son équipe de direction viole le contrat d’investissement, il est possible de poursuivre les responsabilités stipulées dans le contrat d’investissement ou celles qui peuvent être poursuivies en vertu de la loi. Ces poursuites sont généralement effectuées par le biais d’une demande d’indemnisation pour dommages et intérêts. Cependant, pour faire une telle demande, il est nécessaire d’identifier l’action spécifique de l’entreprise ou de son équipe de direction, et de prouver les dommages et le lien de causalité, ce qui rend la demande difficile. C’est pourquoi la clause de rachat d’actions peut être incluse dans le contrat d’investissement à titre de sanction.

Si la clause de rachat d’actions est incluse, lorsque l’entreprise ou son équipe de direction commet une violation du contrat d’investissement, les investisseurs tels que les VC peuvent demander le rachat des actions, forçant ainsi l’entreprise ou son équipe de direction à acheter les actions.
On peut donc s’attendre à ce que l’entreprise ou son équipe de direction évite de commettre des violations du contrat d’investissement afin d’éviter le rachat des actions par les investisseurs tels que les VC.

Permettre aux investisseurs tels que les VC de récupérer leur capital investi

Si la clause de rachat d’actions est incluse, les investisseurs tels que les VC peuvent vendre les actions qu’ils détiennent à l’entreprise ou à son équipe de direction, ce qui leur permet de récupérer leur capital investi en cas de besoin. Les investisseurs tels que les VC prennent le risque de ne pas pouvoir récupérer leur capital investi lorsqu’ils souscrivent des actions, mais ils ne devraient pas avoir à assumer le risque de comportement inapproprié de l’entreprise ou de son équipe de direction en cas de violation du contrat d’investissement.

Par conséquent, on peut envisager que la clause de rachat d’actions soit incluse dans le contrat d’investissement afin de permettre aux investisseurs tels que les VC de récupérer leur capital investi.

Permettre aux investisseurs tels que les VC de mettre fin à leur relation avec l’entreprise

Si l’entreprise ou son équipe de direction commet une violation du contrat d’investissement, il peut y avoir des cas où les investisseurs tels que les VC souhaitent mettre fin à leur relation avec l’entreprise.
Dans le cas où les actions de l’entreprise sont cotées en bourse, il est relativement facile de vendre les actions et de mettre fin à la relation avec l’entreprise, mais si les actions ne sont pas cotées en bourse, il n’est pas facile de mettre fin à la relation avec l’entreprise.

Par conséquent, on peut envisager d’inclure la clause de rachat d’actions dans le contrat d’investissement, de sorte que si l’entreprise ou son équipe de direction commet une violation du contrat d’investissement, les investisseurs tels que les VC peuvent demander à l’entreprise ou à son équipe de direction d’acheter les actions qu’ils détiennent, ce qui leur permet de mettre fin à leur relation avec l’entreprise.

Cas de déclenchement de la clause de rachat d’actions

La clause de rachat d’actions est généralement stipulée de manière à être autorisée lorsque l’entreprise ou la direction viole le contrat d’investissement. Les cas de déclenchement de la clause de rachat d’actions varient selon les situations, mais nous allons vous présenter les cas les plus couramment stipulés dans les contrats d’investissement.

1. Violation de la clause de déclaration et de garantie
2. Violation de la clause de divulgation d’informations
3. Non-introduction en bourse d’une société par actions telle qu’une entreprise en démarrage

Violation de la clause de déclaration et de garantie

La clause de déclaration et de garantie est une clause dans laquelle une partie contractante déclare et garantit certains faits concernant la partie contractante, le contenu du contrat, les faits liés au contrat ou les faits liés aux activités de l’entreprise à un certain moment, comme lors de la conclusion du contrat. Si des faits contraires à ceux garantis par la clause de déclaration et de garantie sont révélés, la relation de confiance entre les investisseurs tels que les capital-risqueurs et l’entreprise ou la direction est généralement perdue, et les investisseurs peuvent vouloir mettre fin à leur relation avec l’entreprise. Pour prévoir de tels cas, il est envisageable de stipuler dans le contrat d’investissement que si la clause de déclaration et de garantie est violée, une demande de rachat d’actions peut être faite.

Cependant, parmi les faits garantis par la déclaration, certains sont importants et d’autres moins. Dans de tels cas, il peut être envisagé de stipuler que seule une violation de la garantie concernant des faits importants peut donner lieu à une demande de rachat d’actions.

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Violation de la clause de divulgation d’informations

La clause de divulgation d’informations est une clause qui stipule que l’entreprise doit divulguer certaines informations aux investisseurs tels que les capital-risqueurs. Si l’entreprise ou la direction ne divulgue pas les informations stipulées dans la clause de divulgation d’informations aux investisseurs, il peut être envisagé de stipuler une clause permettant une demande de rachat d’actions.

Si l’entreprise ou la direction ne divulgue pas correctement les informations, il devient difficile pour les investisseurs de maintenir une relation de confiance avec l’entreprise. Par conséquent, il est bénéfique de stipuler la violation de la clause de divulgation d’informations comme un cas de déclenchement de la demande de rachat d’actions.

Cependant, parmi les informations à divulguer, certaines sont importantes et d’autres moins. Dans de tels cas, il peut être envisagé de stipuler que seule une violation de l’obligation de divulguer des informations importantes peut donner lieu à une demande de rachat d’actions.

Non-introduction en bourse d’une société par actions telle qu’une entreprise en démarrage

Dans le contrat d’investissement, il peut être stipulé qu’une obligation d’introduction en bourse de la société par actions est imposée si certaines conditions sont remplies. De nombreux investisseurs, tels que les capital-risqueurs, visent une sortie par introduction en bourse, et si l’entreprise en démarrage ne s’introduit pas en bourse, ils ne peuvent pas réaliser les bénéfices qu’ils auraient dû obtenir. Par conséquent, il peut être envisagé de stipuler une clause permettant aux investisseurs de demander le rachat d’actions si l’entreprise en démarrage ne s’introduit pas en bourse.

Dans ce cas, il ne suffit pas de permettre aux investisseurs de récupérer leur capital investi, il est souhaitable de déterminer le prix de rachat des actions en envisageant le cas où les actions seraient introduites en bourse.

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Exemple de clause de rachat d’actions

Par exemple, une clause de rachat d’actions pourrait ressembler à ce qui suit :

Article ○ (Clause de rachat d’actions)
1. La société ○○ (ci-après dénommée “B”) et son représentant légal ○○ (ci-après dénommé “C”) s’engagent, dans la mesure permise par la loi, à racheter les actions détenues par l’actionnaire (ci-après dénommé “A”) sur demande de ce dernier, en cas de survenance de l’un des événements suivants. Ils s’engagent également à payer le prix de rachat à A dans les ○○ jours suivant la réception de cette demande, selon la méthode spécifiée par A. Le prix de rachat des actions concernées sera basé sur la valeur nette d’actif par action de B, telle qu’elle ressort du dernier bilan audité de B. En cas de litige concernant le prix de rachat, un expert-comptable désigné par A déterminera ce prix sur la base du critère ci-dessus. B et C, qui sont tenus de racheter les actions sur demande de A, assumeront les honoraires et les frais de cet expert-comptable et les paieront.
(1) Si B ou C ne respecte pas ses obligations en vertu du présent contrat et si cette violation n’est pas corrigée dans les ○○ jours suivant la réception par le contrevenant d’un avis de non-respect (dont une copie doit également être envoyée aux autres parties), ou si cette violation ne peut pas être corrigée.
(2) Si l’un des documents ou informations fournis par B à A lors de la conclusion du présent contrat ou à la date de paiement est inexact ou insuffisant en ce qui concerne un fait important.
(3) Si l’un des documents ou informations fournis par B à A en vertu de l’article ○ est inexact ou insuffisant au moment de sa fourniture en ce qui concerne un fait important.
(4) Si un changement important intervient dans le contrôle, la gestion ou la composition des actionnaires de B ou C, ou dans la politique de gestion fondamentale de l’émetteur, sans le consentement préalable de A.
2. Si, malgré le fait que la situation financière et les résultats opérationnels de B remplissent les conditions requises pour une cotation en bourse ou un enregistrement sur le marché hors cote, B ne procède pas à une telle cotation ou à un tel enregistrement, B et C s’engagent, dans la mesure permise par la loi, à racheter les actions détenues par A sur demande de ce dernier. Ils s’engagent également à payer le prix de rachat à A dans les ○○ jours suivant la réception de cette demande, selon la méthode spécifiée par A. Le prix de rachat des actions concernées sera déterminé par accord entre les parties concernées, sur la base du prix initial par action qui aurait été établi si les actions de A avaient été cotées sur une bourse ou un marché hors cote qui remplit les conditions requises en termes de situation financière et de résultats opérationnels. Si un tel accord n’est pas conclu dans les ○○ jours, le prix de rachat sera déterminé par une société de courtage ayant une licence pour l’activité de souscription, désignée par un investisseur sans lien d’intérêt avec les parties au présent contrat, sur la base du critère ci-dessus. Dans ce cas, le délai de paiement du prix de rachat prévu par le présent article, qui est de ○○ jours, sera prolongé à ○○○ jours. B et C, qui sont tenus de racheter les actions sur demande de A, assumeront les honoraires et les frais de cette société de courtage et les paieront.
B et C prendront toutes les mesures nécessaires pour effectuer tous les rachats et autres transferts en vertu du présent article, y compris le changement de nom ou d’autres mesures nécessaires pour effectuer le transfert.

Résumé

Nous avons expliqué ci-dessus les clauses d’achat d’actions dans les contrats d’investissement. Il est fréquent que lors des négociations pour conclure un contrat d’investissement entre une entreprise en démarrage et un capital-risqueur (VC), ce dernier propose d’inclure une clause d’achat d’actions. Pour recevoir un investissement de la part d’un VC, une entreprise en démarrage doit répondre à leurs demandes. Cependant, pour éviter tout désavantage futur, il est nécessaire d’examiner attentivement le contenu de la clause d’achat d’actions. Comme l’examen de cette clause nécessite des connaissances spécialisées, il est souhaitable de recevoir des conseils d’un avocat expert en la matière.