Explication des "opérations spéciales pour investisseurs étrangers, etc." dans la loi japonaise sur les transactions d'instruments financiers

Le régime spécial pour les “opérations exceptionnelles pour investisseurs étrangers et autres” introduit dans la loi japonaise sur les instruments financiers et les échanges a été établi par la loi modifiant partiellement la loi bancaire, entre autres, afin de renforcer et de stabiliser les fonctions financières en réponse aux changements de la situation socio-économique dus à l’impact de la maladie à coronavirus (COVID-19), promulguée le 19 mai 2021 (Reiwa 3) et mise en œuvre le 22 novembre de la même année. L’objectif principal de ce régime est de réduire les barrières à l’entrée pour les gestionnaires de fonds qui servent des investisseurs professionnels étrangers, en réponse au mouvement mondial de relocalisation des bases, afin d’attirer des institutions financières et des capitaux étrangers sur le marché japonais et de permettre au marché japonais de fonctionner pleinement en tant que “centre financier international”.

Ce régime est positionné comme une mesure exceptionnelle qui permet de mener des activités en faisant une “notification” plutôt qu’une “inscription”, qui est normalement requise pour les activités de transaction d’instruments financiers. Cela reflète l’intention stratégique du gouvernement japonais de renforcer la compétitivité internationale du marché financier japonais et de promouvoir les investissements directs étrangers.

Cependant, bien que ce régime ait été créé avec l’objectif clair de “internationalisation du centre financier” basé sur une stratégie nationale et vise à promouvoir l’afflux de capitaux étrangers en réduisant les barrières à l’entrée, le fait qu’aucune notification n’ait été confirmée jusqu’à mars 2023 suggère qu’il existe des défis à relever pour atteindre cet objectif. Cela pourrait indiquer non seulement que le régime est nouveau, mais aussi que les participants au marché ne comprennent pas pleinement ses avantages ou pensent que le régime existant “d’opérations exceptionnelles pour investisseurs institutionnels qualifiés, etc.” est suffisant. En particulier, le fait que l’Agence des services financiers japonaise ait clairement indiqué que “la notification ne garantit pas la fiabilité du déclarant” pourrait inciter les investisseurs à une prudence accrue et, par conséquent, à une utilisation limitée du régime. Les restrictions de déplacement international dues à la COVID-19 sont également citées comme une des raisons de la faible utilisation initiale du régime. Cette situation montre que la simple mise en place d’un cadre juridique est insuffisante et qu’une sensibilisation accrue du marché, une différenciation plus claire par rapport aux régimes existants ou la résolution de problèmes pratiques sont nécessaires pour que le marché japonais puisse véritablement exercer sa fonction de “centre financier international”.

Le système des activités spéciales sous la loi japonaise sur les instruments financiers et les échanges

La loi japonaise sur les instruments financiers et les échanges impose en principe l’obligation de s’enregistrer auprès du Premier ministre pour toute personne exerçant des activités de transaction d’instruments financiers à titre professionnel. En l’absence d’enregistrement, l’exercice de ces activités peut entraîner une peine d’emprisonnement de cinq ans ou moins ou une amende de cinq millions de yens ou moins, ou les deux peines combinées.

Cependant, il existe des « activités spéciales » qui permettent d’exercer ces activités sur simple déclaration, à condition de remplir certaines conditions. Parmi les principales activités spéciales, on trouve les « activités spéciales pour investisseurs institutionnels qualifiés, etc. » (article 63 de la loi sur les instruments financiers et les échanges) existant depuis longtemps, et les « activités spéciales pour investisseurs étrangers, etc. » (article 63-8 de la même loi), que nous détaillerons dans cet article. Ces activités spéciales se caractérisent par une réglementation plus souple par rapport aux activités de transaction d’instruments financiers habituelles (première et deuxième catégorie de transactions d’instruments financiers, gestion de placements, conseil en investissement et représentation, etc.).

Le système de déclaration offre une valeur stratégique en permettant un démarrage rapide des activités et une entrée à faible coût, grâce à des délais d’examen plus courts et des exigences assouplies en matière de capital social et de composition du personnel par rapport à l’enregistrement habituel. L’enregistrement pour les activités de transaction d’instruments financiers implique une vérification préalable rigoureuse et des exigences (capital social, composition du personnel, système de gestion interne, etc.) qui prennent du temps et coûtent cher. En revanche, la déclaration, selon la loi sur la procédure administrative, ne nécessite pas d’examen substantiel, ce qui permet un démarrage rapide des activités. Par exemple, pour les activités spéciales pour investisseurs institutionnels qualifiés, etc., il est possible de commencer les activités en seulement deux semaines. Cette rapidité représente un avantage considérable, en particulier pour les nouveaux entrants étrangers. Cependant, cette déclaration reste une « exception » et l’étendue des activités qu’elle permet est clairement limitée. Si l’on dépasse ces limites, on risque des sanctions pour exercice sans enregistrement. Par conséquent, les entreprises doivent non seulement profiter des avantages de la déclaration, mais aussi comprendre précisément ses limites et respecter strictement la législation. Cet aspect est crucial car il montre comment les autorités japonaises équilibrent la dérégulation et la protection des investisseurs.

Définition et portée des activités spéciales pour les investisseurs étrangers sous le droit japonais

Activités de transactions sur instruments financiers concernées (Gestion propre et Levée de fonds propre)

Le terme “Opérations spéciales pour investisseurs étrangers, etc.” fait référence à l’exercice professionnel de l’une des activités suivantes, basées sur l’article 63-8, paragraphe 1 du titre de la loi japonaise sur les transactions d’instruments financiers.

• Gestion propre : Il s’agit de l’activité de gestion de l’argent investi ou apporté par des “investisseurs étrangers, etc.” qui détiennent des parts dans un schéma d’investissement collectif de type partenariat. Les fonds gérés doivent provenir “principalement” (plus de la moitié du montant total des investissements du fonds) de non-résidents. Le terme “non-résident” désigne ici les personnes physiques et morales autres que les résidents définis à l’article 6, paragraphe 1, point 6 de la loi japonaise sur les changes et le commerce extérieur.
• Levée de fonds propre : Il s’agit de l’activité de levée de fonds ou de placement privé concernant les parts d’un schéma d’investissement collectif de type partenariat, réalisée auprès d'”investisseurs étrangers, etc.” par un bureau ou un bureau d’affaires établi au Japon.

Contrairement aux “Opérations spéciales pour investisseurs institutionnels qualifiés, etc.” qui étaient limitées aux placements privés, les “Opérations spéciales pour investisseurs étrangers, etc.” permettent également la levée de fonds (offre publique). Cela permet d’atteindre un éventail plus large d’investisseurs.

Produits financiers traités (valeurs mobilières de type II, etc.)

Les produits financiers que nous traitons dans le cadre de nos services sont principalement ce que l’on appelle des “valeurs mobilières de type II (valeurs mobilières assimilées)” en droit japonais. Cela inclut spécifiquement les droits bénéficiaires de fiducie, les parts de fonds, d’autres valeurs mobilières de type II, ainsi que le financement participatif (crowdfunding). Ces valeurs mobilières, qui sont gérées par des opérateurs de services de transactions financières de type II, font partie des valeurs mobilières régulées par la loi japonaise sur les transactions de produits financiers et sont caractérisées par une liquidité relativement faible ou représentent des parts dans des schémas d’investissement collectif.

Comparaison avec les “Opérations Spéciales pour Investisseurs Institutionnels Qualifiés” et différences systémiques en droit japonais

Les “Opérations Spéciales pour Investisseurs Étrangers”, bien qu’elles présentent de nombreux points communs avec les “Opérations Spéciales pour Investisseurs Institutionnels Qualifiés” existantes (Article 63 de la loi japonaise sur les instruments financiers et les échanges), comportent plusieurs différences systémiques importantes.

• Portée de la levée de fonds :
  • Opérations Spéciales pour Investisseurs Étrangers : La “levée de fonds” (offre publique) et le “placement privé” sont tous deux autorisés pour les parts de schémas d’investissement collectif de type associatif. Cela permet d’approcher un éventail plus large d’investisseurs étrangers.
  • Opérations Spéciales pour Investisseurs Institutionnels Qualifiés : Limitées en principe au “placement privé”.
• Limitation du nombre d’investisseurs :
  • Opérations Spéciales pour Investisseurs Étrangers : Il n’y a pas de limite au nombre d’investisseurs “étrangers” qui peuvent contribuer.
  • Opérations Spéciales pour Investisseurs Institutionnels Qualifiés : Le nombre de détenteurs de droits par fonds est limité à 499 personnes au total, et les investisseurs autres que les investisseurs institutionnels qualifiés sont limités à 49 personnes.
• Obligation de contribution des investisseurs institutionnels qualifiés :
  • Opérations Spéciales pour Investisseurs Étrangers : La contribution des investisseurs institutionnels qualifiés n’est pas obligatoire. Toutefois, il est permis d’accepter des contributions d’investisseurs institutionnels qualifiés et d’autres investisseurs nationaux dans la limite de moins de la moitié du montant total des contributions au fonds.
  • Opérations Spéciales pour Investisseurs Institutionnels Qualifiés : La présence d’au moins un investisseur institutionnel qualifié est obligatoire.
• Objectif des investissements :
  • Opérations Spéciales pour Investisseurs Étrangers : Il semble que l’objectif soit d’attirer des investissements directs dans des PME nationales et des biens immobiliers à partir de capitaux étrangers.
  • Opérations Spéciales pour Investisseurs Institutionnels Qualifiés : Convient principalement aux fonds ciblant les investisseurs institutionnels et les personnes fortunées, tels que les capital-risqueurs (VC), les fonds de private equity (PE), les hedge funds et les fonds de fonds (FoF).

Clarifier les différences systémiques entre les deux types d’opérations spéciales permet aux entreprises de choisir rapidement le système qui correspond le mieux à leur modèle d’affaires. En particulier, la présentation visuelle des différences cruciales entre les deux systèmes, qui portent des noms similaires et sont donc facilement confondus, peut approfondir la compréhension.

Différences avec l’enregistrement habituel des entreprises de services financiers

Les “activités spéciales pour investisseurs étrangers et autres” diffèrent fondamentalement de l’enregistrement habituel des entreprises de services financiers au Japon.

• Enregistrement ou notification : Pour les entreprises de services financiers habituelles (comme les services de type 1, type 2, gestion d’investissements, etc.), l’enregistrement par le Premier ministre du Cabinet est nécessaire, avec des critères d’examen stricts et des exigences spécifiques. En revanche, pour les activités spéciales pour investisseurs étrangers et autres, une simple notification suffit, ce qui simplifie la procédure.
• Exigences en capital : Pour les entreprises de services financiers de type 2, un capital minimum de 10 millions de yens est requis (5 millions de yens si l’entreprise ne gère que des services de collecte électronique de faible montant). Bien qu’il n’y ait pas d’exigence directe de capital pour les activités spéciales pour investisseurs étrangers et autres, la “situation financière” du déclarant peut être incluse dans les critères d’examen.
• Composition du personnel : L’enregistrement habituel exige une organisation et un personnel ayant les connaissances et l’expérience nécessaires pour mener les activités de manière juste et précise, y compris la mise en place d’un département de conformité indépendant. Bien qu’une “structure organisationnelle appropriée” soit également nécessaire pour les activités spéciales pour investisseurs étrangers et autres, il est supposé que les exigences détaillées en matière de personnel sont moins strictes que pour les activités enregistrées.

Le passage de l'”enregistrement” à la “notification” vise à réduire considérablement les barrières à l’entrée pour les acteurs étrangers. Cela devrait permettre d’accélérer les procédures et de réduire les coûts initiaux. L'”enregistrement” des entreprises de services financiers implique une réglementation et un examen très stricts pour protéger les investisseurs et assurer l’intégrité du marché. Cela représente un fardeau important en termes de temps et de coûts, en particulier pour les entreprises étrangères cherchant à entrer sur le marché. Le fait que ces activités spéciales puissent être couvertes par une simple “notification” constitue un incitatif direct pour alléger ce fardeau et encourager l’afflux de capitaux étrangers, ce qui devrait stimuler l’activité du marché japonais et renforcer sa compétitivité internationale. Compte tenu de la difficulté croissante à obtenir l’enregistrement pour les activités de gestion d’investissements ces dernières années, ces activités spéciales deviennent un canal important pour les entreprises étrangères qui structurent et gèrent des fonds, leur permettant d’accéder au marché japonais. Cependant, cette facilitation reste une “exception” et, puisque les investisseurs et la portée des activités concernées sont limités, seules certaines entreprises pourront en bénéficier. Par conséquent, les entreprises doivent examiner attentivement si leur modèle d’affaires entre dans le cadre de ces activités spéciales.

Portée et critères des « investisseurs étrangers, etc. » sous le droit japonais

Critères pour les personnes morales étrangères et les individus résidant à l’étranger

Le terme « investisseurs étrangers, etc. » inclut les personnes morales étrangères et les individus résidant à l’étranger qui répondent aux critères définis par l’ordonnance du Cabinet Office concernant les opérateurs de services financiers, etc. (Article 63-8, paragraphe 2, point 1 de la loi sur les transactions de produits financiers) . Plus précisément, il est nécessaire de satisfaire l’un des critères suivants (Article 246-10, paragraphe 1 de l’ordonnance du Cabinet Office) :

• Critère de patrimoine : Au moment de l’acquisition de parts dans un schéma d’investissement collectif de type partenariat, le montant total des actifs détenus moins le total des dettes doit être estimé à plus de 300 millions de yens.
• Critère des actifs financiers à des fins d’investissement : Au moment de l’acquisition de parts dans un schéma d’investissement collectif de type partenariat, le montant total des actifs financiers à des fins d’investissement (limité aux éléments énumérés dans l’ordonnance du Cabinet Office, Article 62, paragraphe 2, points (i) à (iii)) doit être estimé à plus de 300 millions de yens.
• Critère d’expérience transactionnelle : Avoir ouvert un compte pour effectuer des transactions de valeurs mobilières ou de dérivés avec un opérateur de services financiers, etc. (y compris ceux équivalents en vertu des lois étrangères) depuis au moins un an à compter de la date d’ouverture du compte.
• Équivalent d’un investisseur spécifique étranger : Être une personne qui correspond à un investisseur spécifique en vertu des lois étrangères.

Position des investisseurs institutionnels qualifiés et de leurs proches associés

En plus des personnes morales étrangères et des individus mentionnés ci-dessus, les « investisseurs étrangers, etc. » incluent également les personnes suivantes (Article 63-8, paragraphe 2, points 2 et 3 de la loi sur les transactions de produits financiers) :

• Investisseurs institutionnels qualifiés : Les investisseurs institutionnels qualifiés définis à l’article 2 de la loi sur les transactions de produits financiers (par exemple, les opérateurs de services financiers de première catégorie, les gestionnaires d’investissement, les banques, les compagnies d’assurance, les sociétés d’investissement, les caisses de crédit, etc.) et les personnes définies par ordonnance du Cabinet Office comme étant équivalentes (par exemple, les fonds de pension d’entreprise ou les fonds de pension de bien-être social basés sur des lois étrangères).
• Proches associés des déclarants d’activités spéciales pour les investisseurs étrangers, etc. : Cela inclut les dirigeants et employés des déclarants d’activités spéciales pour les investisseurs étrangers, etc., les sociétés mères, les filiales, les sociétés affiliées, les personnes ayant reçu délégation de pouvoir pour la gestion des actifs concernés, les conseillers en investissement, leurs employés et les membres de leur famille jusqu’au troisième degré de parenté.

Présenter de manière exhaustive les critères spécifiques pour évaluer l’éligibilité des investisseurs permet d’optimiser les processus de vérification dans la pratique. Cela permet aux organisateurs de fonds de décider rapidement quels investisseurs peuvent contribuer au capital. Il est particulièrement important de noter que les investisseurs institutionnels qualifiés et leurs proches associés sont également inclus, ce qui montre la flexibilité du système tout en soulignant le risque de dévier involontairement des exigences des activités spéciales si l’on ne comprend pas clairement leur portée. Cette liste est donc essentielle.

Critère des « principalement non-résidents » pour la composition des contributions au fonds

Dans le cadre des activités spéciales pour les investisseurs étrangers, etc., lors de la gestion autonome, l’argent qui est l’objet de la gestion doit provenir « principalement » (plus de la moitié du montant total des contributions au fonds) de non-résidents .

Ce critère montre clairement que le régime vise principalement à attirer des capitaux étrangers et limite l’utilisation du régime pour la création de fonds destinés aux investisseurs nationaux par des opérateurs nationaux. Bien que le nom « activités spéciales pour les investisseurs étrangers, etc. » puisse laisser penser que tous les investisseurs doivent être à l’étranger, en réalité, l’inclusion de certains investisseurs nationaux (tels que les investisseurs institutionnels qualifiés et leurs proches associés) est autorisée. Cependant, en imposant la condition que les contributions proviennent « principalement de non-résidents », le régime maintient une direction claire pour ne pas dévier de son objectif de « devenir un centre financier international ». Cela reflète l’intention du régulateur d’empêcher les opérateurs nationaux d’utiliser facilement ce régime spécial pour créer des fonds qui ciblent essentiellement les investisseurs nationaux ordinaires. Ce critère fonctionne comme une sauvegarde importante pour prévenir les abus du régime et éviter de s’éloigner de son objectif initial.

Procédures de déclaration et documents requis au Japon

Aperçu de la notification et la direction régionale des finances compétente

La notification des activités spéciales pour les investisseurs étrangers, entre autres, doit être effectuée auprès du directeur de la direction régionale des finances (ou de la succursale) compétente, en fonction du lieu où se trouve le siège social du demandeur. En particulier, les entités qui n’ont pas de bureau ou d’agence commerciale au Japon (les opérateurs étrangers) doivent soumettre leur notification (un original) à la troisième section de la supervision des valeurs mobilières de la division de la gestion financière de la direction régionale des finances de Kanto. Cela signifie que le point de contact pour les opérateurs étrangers est centralisé à la direction régionale des finances de Kanto. Lors de la notification, un droit d’enregistrement et de licence de 150 000 yens est requis.

Éléments à inclure dans le formulaire de déclaration et documents annexes

Il est nécessaire de remplir le formulaire de déclaration conformément aux instructions et exemples fournis sur la page Web du Bureau des finances. Les principales informations à inclure sont les suivantes :

• Nom commercial, nom de l’entreprise ou nom de la personne
• En cas de personne morale, le montant du capital social ou le montant total des contributions
• En cas de personne morale, les noms des dirigeants
• Noms et titres des employés clés définis par décret (tels que les responsables de la conformité)
• Type d’activité (gestion propre, collecte de fonds propre, etc.)
• Nom et adresse du siège social et des autres bureaux ou locaux commerciaux
• Type d’autres activités menées, le cas échéant
• Nom de l’association professionnelle des services de transactions sur instruments financiers à laquelle l’entreprise adhère (facultatif)

Les documents annexes doivent également être préparés en se référant aux exemples fournis sur la page Web du Bureau des finances. Les principaux documents annexes sont les suivants :

• Document attestant de l’absence de motifs de refus d’enregistrement
• Manuel des procédures opérationnelles : un document très important détaillant les principes fondamentaux de gestion des opérations, les méthodes d’exécution des tâches, l’organisation des responsabilités, le système de résolution des plaintes, les types de valeurs mobilières traitées, etc.
• Document décrivant la structure organisationnelle et le système d’exécution des opérations liées à l’activité : organigramme, noms des départements, noms des responsables, titres, nombre d’employés, contenu des tâches, etc., en assurant la cohérence avec le manuel des procédures opérationnelles.
• En cas de personne morale, curriculum vitae des dirigeants et des employés clés, extraits de casier judiciaire (ou certificat d’enregistrement pour les personnes morales), certificat d’absence de motifs de refus d’enregistrement délivré par une autorité publique, déclaration sur l’honneur.
• Statuts, certificat d’enregistrement, dernier bilan et compte de résultat.
• Document décrivant la situation des parties liées spécifiques (société mère, filiales, société holding, etc.).

En listant de manière exhaustive les documents principaux nécessaires à la déclaration, nous aidons les demandeurs à se préparer sans omettre aucun élément. Cela est particulièrement important pour les entreprises étrangères, car la création de documents conformes au système juridique japonais nécessite des connaissances spécialisées. Cette liste de vérification est donc un guide essentiel pour les praticiens qui gèrent les procédures.

Processus d’examen et périodes de traitement standard sous le droit japonais

Les activités spéciales pour les investisseurs étrangers, étant des “notifications”, on peut s’attendre à ce que la période d’examen soit plus courte que celle de l'”enregistrement” habituel. La période de traitement standard pour l’enregistrement des entreprises de services financiers est de deux mois, mais cela n’inclut pas le temps pour la correction des demandes ou la période de consultation préalable. Bien que la consultation préalable ne soit pas obligatoire, elle permet de faciliter le processus de notification en expliquant, à l’aide de schémas et de documents, le schéma d’affaires spécifique, les méthodes de vente et la structure organisationnelle. Les notifications se font principalement via le “système électronique de demande et de notification de l’Agence des services financiers”. Les formulaires doivent être soumis au format Excel et les documents joints au format PDF.

La “notification” est en principe une vérification formelle, ce qui présente l’avantage d’un traitement rapide. Cependant, si les documents soumis sont incomplets ou si les conditions de refus de notification (par exemple, l’absence de bureau commercial au Japon) sont remplies, la notification peut ne pas être acceptée ou peut faire l’objet d’une action réglementaire. Cela signifie que même dans le cadre d’un examen formel, la satisfaction des exigences minimales est strictement requise. Cela ne signifie pas que les autorités ne vérifient pas du tout le contenu, mais plutôt que les exigences formelles, telles que l’absence de motifs de disqualification et l’exactitude des documents soumis sans fausse déclaration ou omission importante, sont rigoureusement contrôlées. Si ces exigences ne sont pas remplies, la notification peut ne pas être acceptée et, dans le pire des cas, peut faire l’objet de sanctions administratives ou pénales. Par conséquent, les entreprises ne doivent pas considérer l’examen formel comme simple et doivent s’assurer de l’exactitude des documents soumis et de la satisfaction des exigences. En particulier, pour les entreprises étrangères, la préparation de documents conformes au système juridique japonais nécessite des connaissances spécialisées, et le soutien d’experts est fortement recommandé.

Obligations Continues et Exigences de Rapport et de Publication

Obligation de Création et de Soumission de Rapports d’Activité

Les déclarants spéciaux, tels que les investisseurs étrangers, doivent créer un rapport d’activité pour chaque exercice fiscal et le soumettre dans les trois mois suivant la fin de chaque exercice fiscal. La soumission se fait principalement via le système intégré de soutien aux opérations de l’Agence des Services Financiers. Lors de l’utilisation du système intégré, il est recommandé d’utiliser un ordinateur équipé d’un système d’exploitation en japonais et de se servir des formulaires au format Excel téléchargés depuis le système. Si la soumission doit être faite par écrit pour des raisons impérieuses, il est nécessaire de joindre une explication détaillée des raisons. Pour les opérateurs étrangers, un système d’approbation d’extension de délai de soumission est en place.

Obligations de Consultation Publique et de Publication

Le contenu des nouvelles déclarations et des déclarations de modification doit être mis à la disposition du public sans délai après la déclaration. De plus, des documents explicatifs doivent être créés pour chaque exercice fiscal et mis à la disposition du public dans les quatre mois suivant la fin de chaque exercice fiscal. Ces documents explicatifs peuvent être remplacés par une copie du rapport d’activité. Ces publications sont effectuées par des méthodes telles que la mise à disposition dans les principaux bureaux commerciaux et administratifs et tous les bureaux où les activités spéciales sont menées, ou la publication sur le site Web de l’entreprise. L’Agence des Services Financiers précise que ces déclarations ne garantissent pas la fiabilité des déclarants et met en garde les investisseurs contre la nécessité de juger prudemment la solvabilité des opérateurs avec lesquels ils traitent et de bien comprendre le contenu des transactions.

Points à Noter Concernant les Sanctions Administratives et les Pénalités

Si les divers formulaires de déclaration ou les rapports d’activité ne sont pas soumis, ou si des déclarations ou des rapports frauduleux sont faits, des sanctions administratives (telles que des ordres d’arrêt des opérations ou des ordres d’amélioration des opérations) peuvent être appliquées. Si des opérations de transactions de produits financiers sont menées sans enregistrement, des peines pouvant aller jusqu’à cinq ans d’emprisonnement ou une amende de cinq millions de yens ou moins peuvent être imposées en vertu de la loi sur les transactions de produits financiers, ou ces deux sanctions peuvent être combinées.

Bien que les activités spéciales pour les investisseurs étrangers, etc., abaissent les barrières à l’entrée, les obligations continues de rapport et de publication, ainsi que l’application des sanctions administratives, sont aussi strictes que pour les opérateurs ordinaires de transactions de produits financiers. Cela reflète l’attitude des autorités réglementaires qui, en échange de la facilité d’accès, exigent fortement le maintien de la transparence et de la conformité. Bien que l’objectif du système soit de “réduire les barrières à l’entrée”, le fait que les obligations continues de rapport et l’application des sanctions administratives soient strictes montre clairement l’intention des autorités de maintenir la “protection des investisseurs” et la “santé du marché”, qui sont des principes fondamentaux de la réglementation financière au Japon. En d’autres termes, bien que l’entrée soit facilitée, une fois sur le marché, les opérateurs sont soumis à des exigences strictes en matière de transparence continue et de conformité aux lois. En particulier, le fait que l’Agence des Services Financiers précise qu’elle ne garantit pas la fiabilité des déclarants souligne l’importance accordée à la surveillance postérieure et au principe de responsabilité personnelle. Cela signifie que pour les opérateurs étrangers, l’activité sur le marché japonais ne se termine pas simplement par une “déclaration”, mais nécessite la construction d’un système de conformité continu.

Obligation d’établissement de bureaux commerciaux au Japon et considérations pratiques

Nécessité de bureaux commerciaux au Japon et traitement des bureaux virtuels

Les entités qui exercent des activités spéciales pour les investisseurs étrangers sont tenues d’avoir un bureau commercial ou un bureau au Japon (selon l’article 63-9, paragraphe 6, point 2 de la loi japonaise sur les instruments financiers et les échanges). Les entités qui n’ont pas de bureau commercial ou de bureau au Japon sont disqualifiées pour l’enregistrement. De plus, les individus résidant à l’étranger ne peuvent pas non plus exercer ces activités spéciales pour les investisseurs étrangers (selon l’article 63-9, paragraphe 6, point 3 de la même loi), ce qui suggère la nécessité d’avoir une résidence au Japon. En principe, l’utilisation de ce que l’on appelle des bureaux virtuels n’est pas autorisée pour le bureau principal ou les bureaux où sont exercées les activités spéciales. Cette mesure vise à assurer une activité commerciale réelle et un système de gestion.

Nomination d’un représentant au Japon pour les entités étrangères

Lorsqu’une entité étrangère exerce des activités spéciales pour les investisseurs étrangers, elle doit désigner un représentant au Japon. Les entités étrangères qui n’ont pas de représentant au Japon sont disqualifiées pour l’enregistrement. De plus, l’absence de garantie de la part de l’autorité de régulation des instruments financiers étrangers dans le pays où se trouve le bureau principal ou le bureau où sont exercées les activités spéciales constitue également un motif de disqualification. Cela exige l’intégrité du système de supervision dans le pays d’origine.

Impact sur la qualification d’établissement stable (PE) aux fins fiscales

L’obligation d’établir des bases au Japon ne se limite pas à une exigence réglementaire financière, mais affecte également la qualification d’établissement stable (Permanent Establishment, PE) aux fins fiscales. Si une entité est reconnue comme PE, le revenu généré par ses activités commerciales devient sujet à l’impôt sur les sociétés au Japon, ce qui rend essentiel un examen fiscal prudent lorsqu’un opérateur étranger envisage de développer ses activités au Japon.

L’obligation d’établir des bureaux commerciaux au Japon est une condition préalable à l’exercice d’une activité, mais cette installation physique est étroitement liée à la définition d’un « établissement stable (PE) » en matière de fiscalité internationale. Si une entité est qualifiée de PE, le revenu généré par ses activités commerciales devient imposable au Japon. Cela signifie que, tout en bénéficiant des avantages de la réglementation financière, les opérateurs étrangers peuvent également encourir de nouvelles obligations et charges fiscales. Par conséquent, lors de l’utilisation de ce système, une évaluation professionnelle des aspects juridiques et fiscaux est essentielle, car une connaissance limitée à un seul domaine spécialisé peut entraîner des risques non identifiés. Pour profiter des avantages de la déréglementation tout en évitant des charges fiscales imprévues, des conseils complets par des experts dès les premières étapes sont indispensables.

Résumé

Le régime spécial pour les “investisseurs étrangers et autres” joue un rôle crucial en encourageant l’afflux de capitaux étrangers sur le marché japonais et en contribuant à la transformation du Japon en un centre financier international. Ses principaux avantages sont les suivants :

• Une entrée rapide sur le marché et une simplification des procédures grâce à un système de “notification”, ainsi qu’une réduction des coûts initiaux sont attendues.
• La possibilité de “solicitation” permet d’atteindre un éventail plus large d’investisseurs étrangers par rapport aux opérations spéciales limitées aux placements privés précédents.
• L’absence d’exigence de participation d’investisseurs institutionnels qualifiés offre une plus grande flexibilité dans la composition des investisseurs du fonds.

Cependant, l’utilisation de ce régime nécessite la prise en compte des défis et des points d’attention suivants :

• Il est nécessaire de bien distinguer ce régime des “opérations spéciales pour investisseurs institutionnels qualifiés et autres” existants, et une sensibilisation accrue du marché est requise pour promouvoir l’utilisation de ce régime.
• Une application stricte de l’exigence que les investisseurs soient “principalement des non-résidents” est en place pour la composition des investisseurs du fonds, et il faut être vigilant lors de l’acceptation des investissements des investisseurs nationaux.
• Il existe une obligation d’établir un bureau national et des réglementations sur les bureaux virtuels, ce qui nécessite de prendre en compte le risque de reconnaissance d’un établissement stable (PE) à des fins fiscales.
• Des obligations telles que la soumission continue de rapports d’activité et l’inspection publique existent, et en cas de violation de la loi, il y a un risque de sanctions administratives et pénales, rendant une gestion des risques stricte indispensable.

En raison de sa nature exceptionnelle, ce régime présente de nombreuses situations nécessitant des interprétations complexes et des jugements pratiques. En particulier, pour les opérateurs étrangers, une compréhension approfondie du système juridique, du régime fiscal et des pratiques commerciales japonaises est essentielle.

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