Punti di attenzione per il trasferimento di azioni? Spiegazione concreta delle clausole da includere nel contratto

Un meccanismo spesso utilizzato nelle operazioni di M&A delle startup è il trasferimento di azioni. Il motivo per cui è così comunemente utilizzato è che, tra i vari schemi per le operazioni di M&A, il trasferimento di azioni è relativamente semplice da gestire.

Quindi, per coloro che stanno per intraprendere un trasferimento di azioni, spiegheremo i punti da tenere in considerazione quando si redige un contratto di trasferimento di azioni.

Cos’è un Contratto di Trasferimento di Azioni

Prima di tutto, spiegheremo le basi di cosa sia un contratto di trasferimento di azioni.

Cos’è il Trasferimento di Azioni

Nelle operazioni di M&A, il trasferimento di azioni è un metodo di vendita di un’azienda in cui l’azionista dell’azienda venditrice trasferisce le sue azioni all’azienda acquirente. Nel caso delle startup, l’azionista dell’azienda venditrice è spesso il fondatore.

Con il trasferimento di azioni, l’azionista dell’azienda venditrice può ottenere il prezzo del trasferimento di azioni in cambio della perdita del controllo dell’azienda (diritti di gestione).

D’altra parte, l’azienda acquirente eredita il controllo dell’azienda venditrice attraverso il trasferimento di azioni e di solito diventa una sussidiaria.

Per ulteriori dettagli sui vantaggi e il processo del trasferimento di azioni, si prega di consultare l’articolo seguente.

https://monolith.law/corporate/share-transfer-ma[ja]

Punti da Notare nel Trasferimento di Azioni

Il trasferimento di azioni è un metodo con molti vantaggi, ma ci sono anche punti da tenere in considerazione. Quindi, spiegheremo i punti da notare quando si effettua un trasferimento di azioni.

Trattamento degli Amministratori dell’Azienda Venditrice

Se il fondatore o gli amministratori dell’azienda venditrice rimarranno nell’azienda dopo il trasferimento di azioni dipende dal contenuto del contratto di trasferimento di azioni.

Tuttavia, il fatto di trasferire le azioni significa che l’azienda acquirente, che è diventata il nuovo azionista, può nominare e destituire gli amministratori a sua discrezione.

Quindi, è necessario tenere presente che se l’azienda acquirente decide che non sono necessari, potrebbero essere destituiti.

Se Tutte le Azioni dell’Azienda Venditrice Sono State Controllate

Nella pratica delle operazioni di M&A, ci sono casi in cui non è possibile utilizzare il trasferimento di azioni e si deve scegliere un metodo come il trasferimento di attività.

Un caso tipico in cui non è possibile utilizzare il trasferimento di azioni è quando non si può determinare la posizione di tutte le azioni dell’azienda venditrice.

Questo tipo di situazione è improbabile per le startup che inizialmente pensavano di fare un IPO. Tuttavia, se sono passati molti anni dalla fondazione o se l’imprenditore ha dato azioni a parenti o amici come parte di una relazione, potrebbe non essere chiaro chi detiene le azioni.

Se non si sa chi detiene quante azioni dell’azienda venditrice, sarà difficile effettuare un trasferimento di azioni.

Inoltre, anche se si riesce a identificare tutti gli azionisti, se ci sono persone esterne all’azienda che detengono azioni, sarà necessario ottenere l’approvazione per il trasferimento di azioni anche da questi azionisti. Questo include i casi in cui si ricevono investimenti da VC (Venture Capital). Se non si può ottenere l’approvazione per il trasferimento di azioni da tutti gli azionisti, sarà difficile effettuare un trasferimento di azioni.

Punti da controllare nel contratto di trasferimento di azioni

Spieghiamo le principali clausole che devono essere controllate quando si stipula un contratto di trasferimento di azioni, seguendo un modello di contratto. Nell’esempio di clausola qui sotto, ‘A’ è l’azionista venditore e ‘B’ è l’azienda acquirente. Inoltre, l’azienda oggetto della società per azioni è indicata come ‘Società per Azioni X’.

Clausole relative all’accordo di trasferimento di azioni

Articolo ○ (Trasferimento di azioni)
La parte A trasferirà a parte B, il giorno ○ dell’anno ○, ○ azioni ordinarie già emesse dalla società per azioni X, e la parte B le accetterà.

L’accordo sul trasferimento di azioni è il nucleo del contratto di trasferimento di azioni.

È necessario specificare l’azienda oggetto del trasferimento di azioni (nel nostro esempio, “Società per azioni X”), e stabilire il tipo e il numero di azioni. Se ci sono più azionisti che vendono, tutti gli azionisti diventano parti del contratto di trasferimento di azioni.

Clausola relativa al prezzo di trasferimento

Articolo ○ (Prezzo di trasferimento)
Il prezzo delle azioni oggetto del presente contratto, che B deve pagare ad A, è fissato in ○○ milioni di yen.

Parallelamente all’accordo di trasferimento delle azioni, la clausola relativa al prezzo di trasferimento costituisce il nucleo del contratto di trasferimento delle azioni. In questo punto, si specifica l’importo del prezzo che l’azionista venditore riceverà dall’azienda acquirente attraverso il trasferimento delle azioni.

Inoltre, nel contratto di trasferimento delle azioni, può essere indicato anche l’importo per azione. Anche in questo caso, è importante che la clausola specifichi in modo univoco l’importo totale da pagare.

Clausole relative alla chiusura

Articolo ○ (Procedura di pagamento)
1. La Parte A consegnerà le azioni a titolo di questo accordo alla Parte B in cambio del pagamento del prezzo di trasferimento stabilito nell’articolo ○ alla data di trasferimento.
2. La Parte B effettuerà il pagamento del prezzo di trasferimento trasferendo l’importo al conto bancario specificato separatamente dalla Parte A.

Dopo la conclusione del contratto di trasferimento di azioni, è comune che le procedure effettive di trasferimento di azioni vengano eseguite dopo un certo periodo di tempo. Queste procedure di esecuzione basate sul contratto di trasferimento di azioni sono chiamate “chiusura”.

Alla chiusura, l’azienda acquirente paga il prezzo di trasferimento stabilito nel contratto di trasferimento di azioni al venditore. Allo stesso tempo, l’acquirente riceve il trasferimento delle azioni.

Le procedure necessarie per il trasferimento di azioni variano a seconda che l’azienda venditrice sia o meno un’azienda emittente di azioni.

Azienda emittente di azioni

Per le aziende che emettono azioni, il requisito di opposizione a terzi è la consegna delle azioni, mentre il requisito di opposizione all’azienda del venditore è la riscrittura del registro degli azionisti.

Il requisito di opposizione è un requisito legalmente necessario per affermare il fatto di aver ricevuto il trasferimento di azioni all’azienda venditrice o a terzi, simile alla registrazione nelle transazioni immobiliari.

Nella clausola di chiusura, è necessario stabilire la riscrittura del registro degli azionisti e la consegna delle azioni. Tuttavia, anche se si tratta di un’azienda emittente di azioni, non è necessario emettere effettivamente azioni a meno che non vi sia una richiesta da parte degli azionisti.

Di conseguenza, ci sono due tipi di aziende emittenti di azioni:

• Aziende che hanno già emesso azioni
• Aziende che non hanno ancora emesso azioni

Se si tratta di un’azienda emittente di azioni, il trasferimento di azioni prima dell’emissione di azioni non ha effetto sull’azienda del venditore. E le aziende che non hanno ancora effettivamente emesso azioni devono emettere azioni prima del trasferimento di azioni.

Azienda non emittente di azioni

Attualmente, a meno che non si tratti di un’azienda di lunga data, la maggior parte delle aziende moderne non emette azioni. Questo perché, secondo la Legge sulle Società (Japanese Companies Act) entrata in vigore il 1° maggio 2006 (anno 18 dell’era Heisei), la regola generale è che le società per azioni non emettono azioni.

Se si tratta di un’azienda non emittente di azioni, il requisito di opposizione per il trasferimento di azioni a terzi e all’azienda del venditore è la riscrittura del registro degli azionisti. Pertanto, come nell’esempio di clausola sopra, è sufficiente stabilire che alla chiusura verrà effettuata una richiesta di riscrittura del registro degli azionisti.

Clausola sulla Dichiarazione e Garanzia

Articolo ○ (Dichiarazione e Garanzia)
1. La Parte A dichiara e garantisce alla Parte B che, alla data di stipulazione del presente contratto e alla data del presente trasferimento, ciascuna delle seguenti questioni è vera e corretta.
(1) (Omitted)
2. Se la Parte A o la Parte B scopre un fatto che contraddice ciò che è stato dichiarato e garantito nel paragrafo precedente, e questo causa un danno all’altra parte, la parte responsabile risarcirà il danno all’altra parte.

La Dichiarazione e Garanzia è un impegno da parte delle parti contraenti a dichiarare e garantire la verità delle questioni indicate nella clausola.

In inglese, è noto come “Representation and Warranty”, un concetto originario del diritto anglo-americano.

Anche in Giappone, viene utilizzato in importanti transazioni tra aziende, come operazioni finanziarie e M&A.

Nel caso di trasferimento di azioni, prima della conclusione del contratto di trasferimento di azioni, il compratore esegue principalmente un’indagine approfondita sul valore dell’azienda venditrice da vari punti di vista, come finanza, legale e risorse umane, in un processo chiamato “Due Diligence” (DD).

Tuttavia, a causa di limitazioni di tempo e costi, è impossibile esaminare tutti gli aspetti dell’azienda venditrice attraverso la Due Diligence.

D’altra parte, se il compratore scopre l’esistenza di debiti fuori bilancio dopo il trasferimento di azioni, ciò comporterebbe una grande perdita.

Quindi, per integrare la Due Diligence, si fa dichiarare e garantire al venditore certe questioni (come l’assenza di debiti fuori bilancio) nella clausola di Dichiarazione e Garanzia.

E se, dopo il trasferimento di azioni, si scopre un fatto che contraddice ciò che è stato dichiarato e garantito, si inserisce una clausola che prevede il risarcimento (indennizzo) per i danni causati all’altra parte.

Sebbene non sia indicato nell’esempio di clausola, ci sono casi in cui il compratore dichiara e garantisce certe questioni al venditore. Per ulteriori dettagli sulla clausola di Dichiarazione e Garanzia, si prega di consultare l’articolo seguente.

https://monolith.law/corporate/representations-and-warranties-of-investment-contract[ja]

Le questioni stabilite nella clausola di Dichiarazione e Garanzia includono le seguenti:

Tuttavia, se l’azienda acquirente ha particolari preoccupazioni, è possibile stabilire qualsiasi questione come clausola di Dichiarazione e Garanzia.

• Le procedure richieste dalla legge, dagli statuti o da altre norme interne sono state eseguite per il trasferimento di azioni
• Non è necessario ottenere l’approvazione o il consenso da parte dell’amministrazione o di terzi per il trasferimento di azioni
• Il numero totale di azioni che l’azienda venditrice può emettere è di ○ azioni ordinarie, e il numero totale di azioni emesse è di ○ azioni
• Tutte le azioni emesse sono state legalmente e validamente emesse e sono state completamente pagate
• Alla data del contratto di trasferimento di azioni, il venditore ha rivelato tutte le informazioni importanti relative all’azienda venditrice e tutte le informazioni richieste dal compratore che il venditore conosceva e possedeva

Clausola sulla Approvazione del Trasferimento

Articolo ○ (Approvazione del Trasferimento ecc.)
La Parte A, entro la data del trasferimento, effettuerà e farà effettuare alla Società X le decisioni istituzionali necessarie per il trasferimento delle azioni, compresa l’approvazione del consiglio di amministrazione della Società X.

La maggior parte delle azioni di una società prima dell’Offerta Pubblica Iniziale (IPO) sono azioni con restrizioni di trasferimento.

Le azioni con restrizioni di trasferimento sono azioni per le quali è previsto nello statuto che per trasferire le azioni emesse dalla società a terzi è necessaria l’approvazione della società.

Quando si trasferiscono azioni con restrizioni di trasferimento, è necessario prendere le decisioni istituzionali necessarie all’interno dell’azienda che vende. Le decisioni istituzionali necessarie sono le seguenti. Tuttavia, se lo statuto prevede disposizioni diverse, lo statuto ha la precedenza.

• Società con un consiglio di amministrazione – Approvazione del consiglio di amministrazione
• Società senza un consiglio di amministrazione – Approvazione dell’assemblea generale degli azionisti

Nel caso di azioni con restrizioni di trasferimento, se mancano le decisioni istituzionali necessarie, non si può rivendicare alla società di aver ricevuto il trasferimento delle azioni. Pertanto, è necessario completare le decisioni istituzionali prima della chiusura.

Riassunto

Quando si effettua un M&A che include il trasferimento di azioni, è essenziale avere una conoscenza della legge sulle società giapponese (Legge sulle società giapponese).

Inoltre, il trasferimento di azioni è una transazione molto importante che può determinare il destino di un’azienda o di un’attività, sia per il venditore che per l’acquirente.

Per questo motivo, per evitare problemi, è comune consultare esperti esterni come avvocati e commercialisti e chiedere il loro supporto quando si stipula un contratto di trasferimento di azioni.

Non solo per il trasferimento di azioni, ma anche quando si effettua un M&A, è necessario consultare un commercialista in anticipo riguardo alle tasse che si verificano in concomitanza con esso.

Poiché è necessaria una conoscenza legale specializzata, come la legge sulle società, per quanto riguarda gli aspetti legali, sarebbe bene consultare un avvocato specializzato in diritto societario.