Wat zijn de clausules met betrekking tot aandelen in investeringsovereenkomsten?

Er worden verschillende clausules vastgesteld in de inhoud van een investeringsovereenkomst, waaronder clausules met betrekking tot aandelen.

Vanuit het perspectief van de investeerder zijn de clausules met betrekking tot aandelen gerelateerd aan de aandelen die als tegenprestatie voor de investering worden overgenomen, en vormen ze een belangrijk onderdeel van de investeringsovereenkomst. Ook vanuit het perspectief van het bedrijf zijn deze clausules belangrijk, omdat ze bijvoorbeeld de verhouding van de aandelenbezit van het management en het voorkomen van het lekken van aandelen naar buiten regelen. Daarom is het noodzakelijk om deze clausules zorgvuldig vast te stellen. In dit artikel zullen we de clausules met betrekking tot aandelen in een investeringsovereenkomst uitleggen.

https://monolith.law/corporate/importance-and-necessity-of-investment-contract[ja]

Bepalingen met betrekking tot aandelen in investeringsovereenkomsten

In investeringsovereenkomsten kunnen de volgende bepalingen met betrekking tot aandelen worden overwogen:

1. Bepalingen met betrekking tot de voorkeursinschrijving op nieuw uitgegeven aandelen, enz.
2. Bepalingen met betrekking tot voorkeursrecht van koop en voorkooprecht
3. Bepalingen met betrekking tot gezamenlijk verkooprecht en overdrachtsdeelnamerecht
4. Bepalingen met betrekking tot de overdracht van aandelen
5. Bepalingen met betrekking tot het drag-along recht

Bepalingen betreffende de voorkeursinschrijving op nieuw uitgegeven aandelen

Voor VC’s en dergelijke, leidt het voorkeursrecht op nieuw uitgegeven aandelen tot het behoud van hun eigen aandelenratio.

Door hun eigen aandelenratio te behouden, kunnen VC’s hun stemrecht als aandeelhouder uitoefenen en hun controle behouden. Bovendien kunnen ze, afhankelijk van hun aandelenratio, rendement behalen bij beursintroducties of M&A’s, waardoor het behoud van de aandelenratio een belangrijk punt wordt voor VC’s.

Daarom kan in de inhoud van de investeringsovereenkomst een clausule worden opgenomen die stelt dat VC’s en dergelijke het recht hebben om voorrang te krijgen bij het inschrijven op nieuw uitgegeven aandelen van start-ups en dergelijke. Het is niet te verwachten dat er een groot risico ontstaat voor start-ups en dergelijke, zelfs als er een bepaling is over de voorkeursinschrijving op nieuw uitgegeven aandelen.

Echter, bij het opstellen van de bepaling, moet er aandacht worden besteed aan de volgende twee punten.

Uitgifte van aandelenopties

Aandelenopties zijn rechten die managers, werknemers en investeerders van een bedrijf hebben om aandelen van het bedrijf te kopen tegen een bepaalde uitoefenprijs. In start-ups en dergelijke, kan het verlenen van aandelenopties aan uitstekend personeel een manier zijn om dergelijk personeel te behouden. Daarom wil het bedrijf in werkelijkheid aandelenopties gebruiken om uitstekend personeel te behouden. Daarom is het wenselijk om aandelenopties uit te sluiten van de bepalingen over voorkeursinschrijving. Als er geen specifieke bepalingen zijn over de voorkeursinschrijving, kunnen aandelenopties ook onderwerp worden, wat kan leiden tot een situatie waarin ze niet kunnen worden gebruikt om uitstekend personeel te behouden. Let hier dus op.

Periode voor het uitoefenen van het recht op voorkeursinschrijving

Als er geen periode is vastgesteld voor het uitoefenen van het recht op voorkeursinschrijving, kan het gebeuren dat VC’s en dergelijke hun recht niet uitoefenen en de financiering van het bedrijf niet vordert. Om dergelijke situaties te voorkomen, is het wenselijk om in de inhoud van de investeringsovereenkomst een periode vast te stellen voor het uitoefenen van het recht op voorkeursinschrijving.

Bepalingen met betrekking tot het recht van eerste koop en voorkoop

Wat zijn het recht van eerste koop en voorkoop?

Zoals eerder uitgelegd, zijn de bepalingen met betrekking tot het preferentiële onderschrijvingsrecht van nieuw uitgegeven aandelen, clausules die het recht erkennen om, wanneer “het bedrijf” nieuwe aandelen uitgeeft, deze bij voorkeur te onderschrijven. Aan de andere kant, het recht van eerste koop en voorkoop zijn rechten die erkennen dat, wanneer een specifieke aandeelhouder zijn aandelen overdraagt, de persoon met het recht van eerste koop en voorkoop, de overgedragen aandelen kan kopen met voorrang op anderen.

Doel van de bepalingen met betrekking tot het recht van eerste koop en voorkoop

De belangrijkste doelen van het recht van eerste koop en voorkoop zijn de volgende twee:

1. Het doel om het aantal aandelen dat men bezit te verhogen door aandelen te kopen, en zo het eigen aandelenbezit te verhogen
2. Het doel om te voorkomen dat aandelen worden overgedragen aan derden die niet gunstig zijn voor het bedrijf

Kan het recht van eerste koop en voorkoop worden toegekend aan managers?

De gevallen van aankoop als gevolg van de uitoefening van het recht van eerste koop en voorkoop kunnen als volgt worden samengevat:

• Wanneer de manager overdraagt en de manager koopt
• Wanneer de manager overdraagt en de investeerder koopt
• Wanneer de investeerder overdraagt en de manager koopt
• Wanneer de investeerder overdraagt en de investeerder koopt

In gevallen waarin de investeerder aandelen overdraagt, is het vaak geen probleem of de manager of de investeerder koopt, zolang de aandelen maar kunnen worden verkocht. Bovendien, vanuit het oogpunt van de manager, zijn er veel gevallen waarin de manager liever zelf koopt dan dat de aandelen worden gekocht door een ongewenste derde partij. Daarom is er een zekere rationaliteit in het feit dat de manager bij voorkeur koopt wanneer de investeerder aandelen overdraagt.

Daarom zijn er veel gevallen waarin het recht van eerste koop en voorkoop wordt toegekend aan managers. Bovendien, om de bovengenoemde twee doelen te bereiken, moet het recht van eerste koop en voorkoop betrekking hebben op de volledige aankoop, niet slechts een deel ervan, dus het is vaak het geval dat de volledige aankoop wordt gedaan.

En, wanneer meerdere aandelen worden overgedragen, is het gebruikelijk dat, wanneer meerdere personen het recht van eerste koop en voorkoop uitoefenen, deze personen de aandelen proportioneel kopen.

Bepalingen betreffende het recht op gezamenlijke verkoop en deelname aan overdracht

Wat zijn het recht op gezamenlijke verkoop en deelname aan overdracht?

Het recht op gezamenlijke verkoop en deelname aan overdracht is het recht dat andere aandeelhouders toestaat om hun aandelen gezamenlijk te verkopen wanneer een specifieke aandeelhouder zijn aandelen wil verkopen. Met andere woorden, het is het recht om te eisen dat de mogelijkheid om hun eigen aandelen te verkopen wordt gewaarborgd.

Doel van de bepalingen betreffende het recht op gezamenlijke verkoop en deelname aan overdracht

Het belangrijkste doel van de bepalingen betreffende het recht op gezamenlijke verkoop en deelname aan overdracht is om te voorkomen dat een specifieke aandeelhouder alleen zijn aandelen verkoopt en winst maakt, door de mogelijkheid om aandelen te verkopen te delen tussen de aandeelhouders. Voor minderheidsaandeelhouders kan een situatie waarin een meerderheidsaandeelhouder zijn aandelen verkoopt en de moedermaatschappij of de bedrijfsstructuur verandert, onverwacht ontstaan, waardoor ze de kans kunnen missen om hun aandelen te verkopen. Dit kan er uiteindelijk toe leiden dat ze de kans om winst te maken door een exit missen.

Daarom kunnen de bepalingen betreffende het recht op gezamenlijke verkoop en deelname aan overdracht worden beschouwd als bijzonder belangrijke bepalingen voor minderheidsaandeelhouders.

Kan het recht op gezamenlijke verkoop en deelname aan overdracht worden toegekend aan managers?

De gevallen van deelname aan de verkoop als gevolg van de uitoefening van het recht op gezamenlijke verkoop en deelname aan overdracht kunnen als volgt worden samengevat:

• Wanneer de manager aandelen overdraagt en de manager deelneemt
• Wanneer de manager aandelen overdraagt en de investeerder deelneemt
• Wanneer de investeerder aandelen overdraagt en de manager deelneemt
• Wanneer de investeerder aandelen overdraagt en de investeerder deelneemt

We hebben uitgelegd dat er een zekere redelijkheid is in het toekennen van het recht op eerste koop en het recht op voorkoop aan managers, en dat er veel gevallen zijn waarin dit aan managers wordt toegekend.

Echter, het is gebruikelijk dat het recht op gezamenlijke verkoop en deelname aan overdracht niet wordt toegekend aan managers. Voor investeerders zoals VC’s is er een noodzaak en redelijkheid om de mogelijkheid van overdracht op een bepaald moment te waarborgen door het recht op gezamenlijke verkoop en deelname aan overdracht toe te kennen.

Aan de andere kant, voor managers, in tegenstelling tot investeerders zoals VC’s, is het belangrijkste doel niet om te investeren in het bedrijf, maar om het bedrijf te runnen. Daarom wordt voor managers, in tegenstelling tot investeerders zoals VC’s, de noodzaak en redelijkheid van het toekennen van het recht op gezamenlijke verkoop en deelname aan overdracht en het waarborgen van de mogelijkheid van overdracht op een bepaald moment niet erkend, en het is gebruikelijk dat het recht op gezamenlijke verkoop en deelname aan overdracht niet wordt toegekend.

Echter, in gevallen waarin het vanaf het begin gepland is dat de manager aandelen zal overdragen, kan het recht op gezamenlijke verkoop en deelname aan overdracht uitzonderlijk worden toegekend.

Aandachtspunten bij het opstellen van bepalingen betreffende het recht op gezamenlijke verkoop en deelname aan overdracht

Voor het recht op gezamenlijke verkoop en deelname aan overdracht is het belangrijk om duidelijk te maken hoe het aantal aandelen dat kan worden overgedragen moet worden bepaald, en hoe men moet omgaan met situaties waarin de persoon die de aandelen wil kopen het aantal aandelen dat hij wil kopen wil veranderen.

Bovendien kunnen het recht op gezamenlijke verkoop en deelname aan overdracht worden vastgelegd in de inhoud van de investeringsovereenkomst, samen met het recht op eerste koop en het recht op voorkoop. Daarom, als ze tegelijkertijd worden vastgelegd, moet men ook overwegen hoe de relatie tussen de twee moet worden aangepast.

Bepalingen met betrekking tot de overdracht van aandelen

In investeringsovereenkomsten is het gebruikelijk dat er enige vorm van afspraak wordt gemaakt met betrekking tot de overdracht van aandelen, om de belangen van startende ondernemingen en dergelijke en die van venture capitalists (VC’s) en dergelijke in evenwicht te brengen. Bijvoorbeeld, wanneer een manager aandelen overdraagt, kan er een clausule worden opgenomen die stelt dat de overdracht de goedkeuring van de VC’s en dergelijke vereist. Daarnaast kan het expliciet worden vermeld dat VC’s en dergelijke hun aandelen vrij kunnen overdragen. Dit komt omdat het noodzakelijk en redelijk wordt geacht dat VC’s en dergelijke de mogelijkheid hebben om hun aandelen over te dragen op een bepaald moment.

Echter, als VC’s en dergelijke vrij zijn om hun aandelen over te dragen aan personen die niet gunstig zijn voor het bedrijf, kan dit mogelijk nadelig zijn voor het bedrijf. Daarom kan er worden onderhandeld over het opnemen van enige beperkingen op de overdracht, zoals het vereisen van de goedkeuring van het bedrijf voor de overdracht aan bepaalde personen, terwijl in principe de vrije overdracht van aandelen door VC’s en dergelijke wordt toegestaan.

Bepalingen met betrekking tot het Drag-Along-Recht

Het Drag-Along-Recht, ook wel bekend als het recht op gedwongen verkoop, wordt gedefinieerd als “het recht waarbij, onder bepaalde voorwaarden, een investeerder de leiding kan nemen en het management en andere aandeelhouders kan betrekken bij een gedwongen M&A of exit” (Tetsuya Isozaki, “Equity Finance for Startups”, pagina 139). Voor meer informatie over het Drag-Along-Recht, verwijzen wij u naar het volgende artikel.

Samenvatting

We hebben de clausules met betrekking tot aandelen in investeringsovereenkomsten besproken. Clausules met betrekking tot aandelen hebben invloed op zaken als het aandelenbezit en de rendementen bij een exit, en zijn daarom belangrijk voor zowel het bedrijf als voor investeerders zoals VC’s. Het is daarom noodzakelijk om deze duidelijk te definiëren in de investeringsovereenkomst.

Echter, bij het overwegen van clausules met betrekking tot aandelen in investeringsovereenkomsten is specialistische kennis vereist. Het is daarom wenselijk om een advocaat de investeringsovereenkomst te laten opstellen, of om advies te vragen aan een advocaat.