De Drag-Along Right-clausule in Investeringscontracten voor Start-ups

Vooral bij startende ondernemingen die investeringen ontvangen, kan er in de inhoud van de investeringsovereenkomst een clausule worden opgenomen over het zogenaamde ‘drag along’-recht. Er zijn veel zaken die overwogen moeten worden met betrekking tot het ‘drag along’-recht, zoals of het überhaupt nodig is om een clausule over het ‘drag along’-recht in de investeringsovereenkomst op te nemen, en zo ja, wat de inhoud van die clausule zou moeten zijn. In dit artikel zullen we het ‘drag along’-recht in investeringsovereenkomsten uitleggen.

https://monolith.law/corporate/belang-en-noodzaak-van-investeringscontract[ja]

Wat is het Drag Along Right?

Het Drag Along Right is het recht dat, onder bepaalde voorwaarden, een investeerder in staat stelt om het management en andere aandeelhouders te betrekken en te dwingen tot een fusie en overname (M&A) of exit (Tetsuya Isozaki, “Equity Finance for Startups”, p. 139). Het Drag Along Right wordt ook wel het recht op gedwongen verkoop, het recht op verkoopverzoek of het recht op overdrachtsverzoek genoemd.

Vooral investeringen in startende ondernemingen door durfkapitaalverstrekkers worden vaak gedaan in de verwachting dat deze startende ondernemingen in de toekomst een exit zullen uitvoeren en daardoor kapitaal zullen terugverdienen. Het Drag Along Right wordt bepaald als een clausule om het gemakkelijker te maken voor investeerders zoals durfkapitaalverstrekkers om de gewenste exit te realiseren.

Doel van de Drag-Along Right

De belangrijkste doelen van de Drag-Along Right zijn de volgende twee:

1. Het doel om minderheidsaandeelhouders te dwingen hun aandelen te verkopen
2. Het doel om het management te dwingen hun aandelen te verkopen

Zoals blijkt uit de bovenstaande doelen 1 en 2, is de Drag-Along Right een clausule die wordt bepaald in het investeringscontract op verzoek van investeerders zoals durfkapitaal. Door de Drag-Along Right kunnen investeerders zoals durfkapitaal minderheidsaandeelhouders en het management dwingen hun aandelen te verkopen, en de M&A of Exit van het venture bedrijf waarin ze hebben geïnvesteerd uitvoeren om hun investeringskapitaal terug te krijgen.

Het doel om minderheidsaandeelhouders te dwingen hun aandelen te verkopen

Wat betreft M&A, kunnen de methoden grofweg als volgt worden overwogen:

1. Overdracht van aandelen
2. Bedrijfsherstructurering (aandelenruil, aandelenoverdracht, fusie, enz.)
3. Overdracht van bedrijf (bedrijfsoverdracht, bedrijfssplitsing, enz.)

Over 1.

Een methode van M&A door aandelenoverdracht is dat de persoon die het venture bedrijf wil overnemen, alle aandelen van het betreffende venture bedrijf verwerft. Echter, als een deel van de aandeelhouders van het betreffende venture bedrijf weigert de aandelen over te dragen, wordt het moeilijk om alle aandelen te verwerven.

Daarom kan worden overwogen om vooraf een clausule in het investeringscontract op te nemen die minderheidsaandeelhouders dwingt hun aandelen te verkopen.

Over 2. en 3.

In het geval van methoden 2. en 3., kan het in principe worden uitgevoerd door een speciale resolutie van de algemene vergadering van aandeelhouders (in principe is het noodzakelijk dat aandeelhouders die meer dan de helft van de stemrechten kunnen uitoefenen op de betreffende algemene vergadering van aandeelhouders aanwezig zijn en dat meer dan twee derde van de stemrechten van de aanwezige aandeelhouders instemt). Daarom kan worden gezegd dat de uitvoeringsdrempel lager is dan methode 1. waarbij alle aandelen worden verworven.

Echter, in het geval van methoden 2. en 3., zijn er in het bedrijfsrecht systemen om tegenstemmende aandeelhouders te beschermen (zoals het recht om aandelen terug te kopen). Als deze procedure van het bedrijfsrecht wordt gevolgd, kan het tijd kosten en kunnen er kosten aan verbonden zijn. Daarom kan worden overwogen om vooraf een clausule in het investeringscontract op te nemen die minderheidsaandeelhouders dwingt hun aandelen te verkopen.

Het doel om het management te dwingen hun aandelen te verkopen

Investeerders zoals durfkapitaal investeren met het doel om kapitaalwinst te behalen door het uitvoeren van een beursgang (IPO) of M&A. Daarom zullen investeerders zoals durfkapitaal van venture bedrijven eisen dat ze een clausule in het investeringscontract opnemen die het management dwingt hun aandelen te verkopen, zodat ze op het juiste moment een IPO of M&A kunnen uitvoeren.

Vereisten voor het uitoefenen van Drag Along-rechten

Zoals hierboven uitgelegd, kunnen Drag Along-rechten worden uitgeoefend als aan bepaalde voorwaarden is voldaan. Zelfs als Drag Along-rechten zijn vastgelegd in een investeringsovereenkomst, kunnen ze niet worden uitgeoefend als niet aan bepaalde voorwaarden is voldaan. Daarom is het erg belangrijk om te bepalen hoe deze ‘bepaalde voorwaarden’ worden gedefinieerd.

Hoe deze specifieke voorwaarden worden gedefinieerd, moet worden overwogen in relatie tot het doel van het vaststellen van de Drag Along-rechten.

Voorwaarden voor uitoefening in het geval van het doel om minderheidsaandeelhouders te dwingen hun aandelen te verkopen

Als het doel van het vaststellen van Drag Along-rechten is om minderheidsaandeelhouders te dwingen hun aandelen te verkopen, kunnen de volgende voorwaarden worden overwogen als vereisten voor het uitoefenen van de rechten:

1. Voor het uitoefenen van de Drag Along-rechten is een meerderheid van ○% of meer / meer dan ○ van de totale stemrechten van de aandeelhouders vereist.
2. Voor het uitoefenen van de Drag Along-rechten is een meerderheid van ○% of meer / meer dan ○ van de totale stemrechten van de preferente aandeelhouders vereist, en goedkeuring van de raad van bestuur van het bedrijf.

Met de bovenstaande voorwaarden wordt aangenomen dat er geen groot risico is voor het management.

Voorwaarden voor uitoefening in het geval van het doel om het management te dwingen hun aandelen te verkopen

Als het doel van het vaststellen van Drag Along-rechten is om het management te dwingen hun aandelen te verkopen, wordt het moeilijk om de Drag Along-rechten uit te oefenen als het management zich verzet tegen de uitoefening van de Drag Along-rechten met de bovenstaande voorwaarden. Daarom wordt vaak een voorwaarde vastgesteld dat er een meerderheid van ○% of meer van de totale stemrechten van de preferente aandeelhouders moet zijn. Echter, met deze voorwaarde wordt de beslissing om aandelen te verkopen overgelaten aan venture capitalists, wat kan leiden tot weerstand van het management.

Daarom is het noodzakelijk om een compromis te zoeken tussen venture capitalists en het bedrijf over de voorwaarden voor het uitoefenen van de Drag Along-rechten, door de timing van de uitoefening en de verkoopprijs van de aandelen in de voorwaarden op te nemen.

Aandachtspunten bij het selecteren van doelgroepen voor de Drag Along Right

In een investeringsovereenkomst, wanneer de Drag Along Right wordt bepaald, is het noodzakelijk om te overwegen welke reikwijdte de doelgroepen moeten hebben die gedwongen worden om aandelen te verkopen, in relatie tot het doel van het bepalen van de Drag Along Right.

Doelgroepen in het geval van het doel om minderheidsaandeelhouders te dwingen aandelen te verkopen

Als het doel van de Drag Along Right is om minderheidsaandeelhouders te dwingen aandelen te verkopen, moeten alle aandeelhouders die mogelijk tegen de verkoop van aandelen zijn, worden opgenomen als doelgroepen die gedwongen worden om aandelen te verkopen. Echter, als er veel aandeelhouders zijn, kan het sluiten van een investeringsovereenkomst met al deze aandeelhouders aanzienlijke tijd- en geldkosten met zich meebrengen.

Daarom zijn er gevallen waarin, in plaats van een investeringsovereenkomst, een memorandum of overeenkomst wordt opgesteld dat alleen de bepalingen van de Drag Along Right en de liquidatiebepalingen bevat, en een aparte overeenkomst wordt gesloten.

https://monolith.law/corporate/investment-contract-liquidation-provision[ja]

Doelgroepen in het geval van het doel om het management te dwingen aandelen te verkopen

Als het doel van de Drag Along Right is om het management te dwingen aandelen te verkopen, in tegenstelling tot het geval waarin het doel is om minderheidsaandeelhouders te dwingen aandelen te verkopen, is het voldoende om alleen bepaalde leden van het management als doelgroepen te hebben die gedwongen worden om aandelen te verkopen. Daarom, in het geval dat het management de doelgroep is, in tegenstelling tot het geval waarin het doel is om minderheidsaandeelhouders te dwingen aandelen te verkopen, is het voldoende om de Drag Along Right te bepalen als onderdeel van de investeringsovereenkomst zonder een memorandum of overeenkomst te sluiten.

Echter, in de praktijk zijn er vaak gevallen waarin de bovengenoemde twee doelen gemengd zijn, en in dergelijke gevallen is het noodzakelijk om alle aandeelhouders te dwingen aandelen te verkopen.

Over de vergoeding bij de uitoefening van het Drag Along Right

Bij de uitoefening van het Drag Along Right moet worden overwogen of er een noodzaak is om een verschil te maken tussen gewone aandelen en preferente aandelen wat betreft de vergoeding, en dit moet op een passende manier worden geregeld.

Samenvatting

We hebben zojuist de Drag-Along Right in investeringsovereenkomsten besproken. De Drag-Along Right is een clausule die van groot belang is voor investeerders zoals durfkapitaalbedrijven die proberen hun geïnvesteerde kapitaal terug te verdienen. Daarom is het noodzakelijk om de inhoud zorgvuldig te overwegen wanneer deze clausule wordt opgenomen. Omdat gespecialiseerde kennis vereist is voor de Drag-Along Right, is het raadzaam om een advocaat in te schakelen om de investeringsovereenkomst op te stellen of om advies te vragen aan een advocaat.