Fordeler og prosedyrer for å gjennomføre forretningsoverdragelse gjennom M&A

I Japan, hvor det er mange små og mellomstore bedrifter, er det mange bedriftseiere som sliter med bedriftsoverdragelse. Så hva slags form for bedriftsoverdragelse er tillatt i henhold til japansk lov? La oss introdusere disse formene, deres fordeler, og juridiske tiltak.

Når man hører “bedriftsoverdragelse”, tenker man kanskje på at barn eller familiemedlemmer av bedriftslederen overtar virksomheten. Imidlertid kan virksomheten også overføres til en tredjepart som ikke er i familien. Spesielt i tilfelle av sykehus (klinikker), er det begrensninger som kun tillater overføring av virksomheten til kvalifiserte personer som leger eller tannleger. Derfor, hvis barn eller familiemedlemmer ikke har nødvendige kvalifikasjoner, har man ikke noe annet valg enn å overføre virksomheten til en tredjepart som ikke er i familien.

Når virksomheten overføres til en tredjepart som ikke er i familien, er det mange ting å vurdere, som overføring av ansatte og viktige kunder. I tilfelle av aksjeselskaper er det også viktig å vurdere hvordan aksjene skal overføres. La oss først forklare om “M&A”.

Forskjellen mellom M&A og forretningsarv

Først og fremst er M&A og forretningsarv forskjellige konsepter. La oss først forklare betydningen av hver og forholdet mellom dem.

Hva er M&A

M&A er en forkortelse for Mergers & Acquisitions, som direkte oversatt betyr “fusjoner og oppkjøp”. I hovedsak refererer M&A til overføring av styringsrettigheter for et selskap eller en virksomhet til en tredjepart. M&A-metoder inkluderer fusjonsprosedyrer som er definert i selskapsloven, samt aksjeoverføringer og virksomhetsoverføringer som utføres gjennom individuelle kontrakter mellom selger og kjøper.

Fusjoner som en organisatorisk omstrukturering krever komplekse prosedyrer som er definert i selskapsloven, og er derfor i hovedsak rettet mot store selskaper. Når små og mellomstore bedrifter eller sykehus og andre mindre virksomheter utfører M&A, er det vanlig å bruke virksomhetsoverføringer eller aksjeoverføringer.

Hva er virksomhetsoverdragelse

I motsetning til dette, refererer virksomhetsoverdragelse til overføring av en virksomhet til noen andre enn den nåværende lederen. Virksomhetsoverdragelse er ikke en strengt definert juridisk term, og det er vanlig å kalle det for virksomhetsoverdragelse når en leder trekker seg og overlater ledelsen til sin etterfølger.

Derfor er ikke virksomhetsoverdragelse nødvendigvis det samme som M&A. M&A er bare en av metodene for å utføre en virksomhetsoverdragelse.

Eksempler på virksomhetsoverdragelser som ikke er M&A inkluderer tilfeller der en etterfølger blir utnevnt til administrerende direktør uten overføring av aksjer. I tillegg, når en virksomhetsoverdragelse utføres gjennom et testament, er det ikke basert på en kontrakt, så det er strengt tatt ikke en M&A.

Fordelene ved å utføre forretningsoverdragelse gjennom M&A

I det siste har det blitt mer oppmerksomhet rundt hvordan forretningsoverdragelser utføres, på grunn av aldringen av eiere av små og mellomstore bedrifter og sykehus, samt mangel på etterfølgere. Det er noen bedriftseiere som ikke har noe annet valg enn å avvikle virksomheten uten å overføre den.

Imidlertid, i tilfeller der virksomheten har en sosial betydning, eller håndterer avansert teknologi, vil det ofte være bedre å vurdere å opprettholde virksomheten. I slike tilfeller kan den nåværende eieren beholde aksjene, mens kun den administrerende direktøren overføres til etterfølgeren, eller alle aksjene kan også overføres til etterfølgeren.

Hvis du skal overføre alle aksjene til etterfølgeren, som i det siste tilfellet, må du utføre en “aksjeoverføring”. Hvis det ikke finnes en etterfølger, kan virksomheten overføres til en kjøper gjennom M&A, med introduksjon fra M&A meglere eller banker.

Fordelene for selgeren ved å selge en virksomhet gjennom M&A er som følger:

• Løser problemet med etterfølgelse
• Opprettholder ansettelsen av ansatte
• Kan oppnå fortjeneste fra salget

Hvis du selger virksomheten til en annen bedrift gjennom M&A, er det ikke nødvendig å velge og utdanne en etterfølger. For gründere som har startet en virksomhet fra bunnen av, er det ikke uvanlig å føle at det er vanskelig å finne en etterfølger som overgår deres egne evner. I tillegg kan barna nekte å overta virksomheten.

Hvis du ønsker å opprettholde virksomheten selv uten en etterfølger, kan dette løses ved å selge virksomheten til en annen bedrift.

I tillegg, ved å opprettholde virksomheten gjennom M&A, øker sannsynligheten for at de ansattes jobber blir bevart. Imidlertid, om de ansattes jobber blir fullstendig bevart eller ikke, avhenger av hvilken type M&A metode som er brukt. Vi vil forklare dette mer detaljert senere.

I tillegg, hvis aksjene overføres til en tredjepart som kjøper gjennom M&A, er det også en fordel at eieren, som var aksjonær, kan motta betaling for aksjeoverføringen.

Juridiske tiltak ved utførelse av virksomhetsoverdragelse gjennom M&A

Å utføre virksomhetsoverdragelse gjennom M&A har mange fordeler, som å løse problemet med mangel på etterfølgere. Derfor forventes det at dette vil øke i fremtiden. I denne forbindelse vil vi forklare punktene som bør tas hensyn til fra et juridisk perspektiv når man faktisk utfører virksomhetsoverdragelse som M&A.

Aksjeoverføring

Når et selskap fullstendig overføres til en tredjepart gjennom M&A, er det vanlig å bruke en metode kalt aksjeoverføring. Aksjer representerer kontrollen over selskapet, så ved å overføre dem til kjøperen, vil selskapet fullstendig forlate den opprinnelige eieren og overføres til kjøperen.

Et problem som ofte oppstår ved aksjeoverføring i M&A er tilfeller der det ikke er holdt noen registrering internt om hvem som er aksjonær. I utgangspunktet er det pålagt å lage en aksjonærregister i henhold til den japanske selskapsloven, men det er overraskende mange små og mellomstore bedrifter som ikke har tenkt på børsnotering, som ikke har ordentlig vedlikeholdt aksjonærregisteret.

Det er ikke uvanlig at familiemedlemmer og bekjente har spredt eierskapet til selskapets aksjer, spesielt i tilfeller der mange år har gått siden etableringen eller i familiebedrifter. Noen ganger kan det også ha skjedd en arv etter at personen som opprinnelig kjøpte aksjene er død.

Når du overfører aksjer, må du først identifisere “hvem som” eier “hvor mange” aksjer. Hvis selskapet har overført aksjer til en tredjepart uten å holde noen registrering, og det er ukjent hvem de ble overført til, vil det i utgangspunktet være umulig å gjennomføre M&A gjennom aksjeoverføring. I dette tilfellet, hvis du ønsker å overføre virksomheten, må du velge virksomhetsoverføring.

For mer informasjon om fordelene og ulempene ved virksomhetsoverføring, se følgende artikkel.

https://monolith.law/corporate/business-transfer-company-split[ja]

For øvrig, selv om aksjonærene kan identifiseres, hvis noen andre enn lederen eier aksjene, er det også en risiko for at de ikke vil samtykke til aksjeoverføring. Derfor, når du bruker aksjeoverføring som en M&A-metode, må du på forhånd sjekke om de nåværende aksjonærene vil samtykke til aksjeoverføring.

Strategier for lovbestemt arv

Lovbestemt arv er en viss prosentandel av arven som er juridisk garantert for noen av de lovlige arvingene. For eksempel, selv om det er et testamente som sier “La A arve all arveeiendom”, kan de lovlige arvingene (unntatt søsken av den avdøde) kreve penger tilsvarende den lovbestemte arven, som har prioritet over testamentet.

Denne retten til å kreve penger tilsvarende den lovbestemte arven kalles krav om lovbestemt arvebeløp. Krav om lovbestemt arvebeløp tilsvarer det som tidligere ble kalt krav om reduksjon av lovbestemt arv. Retten til å kreve reduksjon av lovbestemt arv ble endret til retten til å kreve lovbestemt arvebeløp ved endringen av arveloven som trådte i kraft i juli 2019.

Forretningsoverdragelse til noen familiemedlemmer og lovbestemt arv har en veldig dyp forbindelse. For eksempel, la oss anta at en forelder som er bedriftsleder, overfører all eiendom som selskapsaksjer og eiendom til sin eldste sønn, som er etterfølgeren, gjennom et testamente eller gave mens de er i live. Selv i dette tilfellet kan andre arvinger utøve sin rett til å kreve lovbestemt arvebeløp mot den eldste sønnen som har arvet eiendommen for virksomheten i henhold til sivilretten.

I tilfelle av det tidligere kravet om reduksjon av lovbestemt arv, ville utøvelsen av retten til å kreve ha effekten av å oppnå en felles eierandel i det aktuelle objektet (som aksjer og eiendom), men selv om kravet om lovbestemt arvebeløp utøves etter endringen av arveloven, vil det ikke påvirke eierskapet til det aktuelle objektet, og det er nok å betale penger tilsvarende den lovbestemte arven.

Likevel, hvis den som skal bli etterfølgeren til selskapet, må betale et betydelig beløp til de andre arvingene, kan det bli en stor hindring for selskapets overlevelse.

Derfor, hvis en bedriftsleder ønsker å overføre selskapsaksjer og forretningseiendom til etterfølgeren, er det absolutt nødvendig å ta “strategier for lovbestemt arv”. Det er flere metoder for strategier for lovbestemt arv, men det mest pålitelige er å be de lovlige arvingene som har rett til lovbestemt arv om å gi opp deres rettigheter mens de er i live.

For å gi opp lovbestemt arv mens man er i live, er det nødvendig å gjennomføre prosedyrer i familieretten. På dette tidspunktet vil det bli vurdert om oppgivelsen er basert på den virkelige intensjonen til personen med rett til lovbestemt arv, så det er viktig at forelderen som er bedriftsleder, forklarer nødvendigheten av å gi opp lovbestemt arv nøye og får forståelse.

Videre, når man gir opp lovbestemt arv, vil familieretten også sjekke om personen med rett til lovbestemt arv har mottatt kompensasjon tilsvarende den lovbestemte arven. Derfor vil det også være nødvendig å gi en viss monetær kompensasjon til personen som gir opp retten til lovbestemt arv, eller å gi støtte til skolepenger eller ekteskapskostnader.

Arbeidsforvaltning

En av de største bekymringene når man velger å overføre virksomheten gjennom M&A, er kanskje ansettelsen av ansatte. I utgangspunktet er det ofte slik at en av grunnene til at bedriftseiere søker etterretningsløsninger i stedet for å legge ned selskapet, er et ønske om ikke å frata jobbene til ansatte som har tjent selskapet i mange år.

Hva som skjer med ansettelsen av ansatte gjennom M&A, varierer avhengig av metoden som er valgt. I tilfelle av aksjeoverføring, som ofte brukes i M&A for små og mellomstore bedrifter, er det ingen innvirkning på ansettelseskontrakten. Selv om aksjeeierne endres, vil selskapet fortsette å eksistere som før.

Derimot, hvis du velger å overføre virksomheten, kan ansettelseskontrakten bli påvirket. Virksomhetsoverføring er en metode der selskapet selger sin virksomhet og eiendeler individuelt til et annet selskap. Derfor er det nødvendig med individuelle etterfølgingsprosedyrer for å overføre kontraktsforholdet til det overtakende selskapet.

Dette er ikke et unntak for ansettelseskontrakter, og for at ansatte skal fortsette å være ansatt i det overtakende selskapet, er det nødvendig å inngå en ny ansettelseskontrakt med det overtakende selskapet for hver enkelt ansatt.

Derfor, hvis du ønsker å beskytte ansettelsen av ansatte når du velger å overføre virksomheten, må du forhandle om å inkludere følgende elementer i virksomhetsoverføringskontrakten:

• Inngå en ny ansettelseskontrakt mellom kjøperselskapet og alle ansatte i selgerselskapet
• Ikke endre ansettelsesvilkårene eller jobbinnholdet for en stund etter virksomhetsoverføringen

Overføring av kontraktsforhold

Når du velger aksjeoverføring, vil kontraktsforholdet med handelspartnere i utgangspunktet bli overtatt, akkurat som arbeidskontrakter. Imidlertid kan det være at aksjeoverføring er definert som en grunn for kontraktsoppløsning, avhengig av innholdet i kontrakten med handelspartneren. Derfor er det nødvendig å alltid sjekke klausulene i kontraktene med de viktigste handelspartnerne du ønsker å fortsette forholdet med, under prosedyren kjent som due diligence (DD), som utføres før aksjeoverføring.

Derimot, i tilfelle av virksomhetsoverføring, vil handelsforholdet med selgerfirmaet ikke nødvendigvis bli overtatt. For å overta handelsforholdet du ønsker, i tillegg til å spesifisere det i virksomhetsoverføringskontrakten mellom selger og kjøper, er det nødvendig å også få individuell godkjennelse fra handelspartneren.

Oppsummering

Det antas at antallet tilfeller der fusjoner og oppkjøp (M&A) velges for bedriftsoverdragelse vil øke i fremtiden. I tilfellet med IT-selskaper, kan M&A også bli utført som en metode for bedriftsledere å EXIT. Detaljer om EXIT ved M&A er forklart i følgende artikkel.

https://monolith.law/corporate/exit-by-ipo-m-and-a[ja]

For å lykkes med bedriftsoverdragelse, er det viktig for både selger og kjøper å forberede seg godt på forhånd. Spesielt er prosedyren kjent som due diligence (DD), som utføres før den endelige overføringsavtalen, svært viktig.

Som en del av due diligence, i juridisk due diligence, blir hovedtransaksjonsforholdene og muligheten for overføring av arbeidskontrakter nøye undersøkt, og det bekreftes om det er noen risiko for juridiske problemer som følge av M&A. Resultatene av denne due diligence vil bli reflektert i den endelige kontrakten.

Det kan ofte være vanskelig å utføre disse prosedyrene raskt og nøyaktig med bare interne ansatte. Derfor, hvis du ønsker å sikre en vellykket bedriftsoverdragelse, vil det være nødvendig å søke hjelp fra en advokat med rik erfaring i bedriftsrett og M&A.